第一篇：201*年關(guān)于中國合同法起草過程中的爭論

中國合同法起草過程中的爭論點(diǎn)

梁慧星 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所 研究員

1993年9月2日，全國人民代表大會常務(wù)委員會通過了《關(guān)于修改經(jīng)濟(jì)合同法的決定》。此后不久，全國人大常委會法制工作委員會召開了一個專家研討會，討論如何實(shí)現(xiàn)合同法統(tǒng)一的問題。與會專家學(xué)者一致認(rèn)為制定統(tǒng)一合同法的時機(jī)已經(jīng)成熟，建議由專家學(xué)者承擔(dān)起草工作并委托部分學(xué)者先提出一個立法方案。這就產(chǎn)生了由政法大學(xué)江平、人民大學(xué)王利明、吉林大學(xué)崔建遠(yuǎn)、煙臺大學(xué)郭明瑞、最高法院李凡、北京高院何忻、《法學(xué)研究》雜志編輯部張廣興和我共同提出的《中國合同法立法方案》。該方案經(jīng)過1993年11月4 日法制工作委員會邀請北京部分專家出席的討論會及1994年1 月法制工作委員會邀請全國十多個單位的專家出席的討論會征求意見和論證，最后確定下來，并由法制工作委員會委托十二個單位的學(xué)者分別起草。這十二個單位是：中國政法大學(xué)、北京大學(xué)、中國人民大學(xué)、中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所、對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)、吉林大學(xué)、煙臺大學(xué)、武漢大學(xué)、西南政法學(xué)院、中南政法學(xué)院、西北政法學(xué)院、華東政法學(xué)院。1994年11月各單位起草的條文匯總，由法制工作委員會委托中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所梁慧星、張廣興、傅靜坤三人統(tǒng)稿完成“合同法建議草案”，共34章528條，于1995年1月提交全國人大常委會法制工作委員會。1995年4月18日至21日， 法制工作委員會就“合同法建議草案”召開討論會。法制工作委員會主任顧昂然出席，副主任胡康生主持會議。出席會議的學(xué)者有江平、徐杰(中國政法大學(xué))、謝懷軾、梁慧星、王保樹、張廣興(中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所)、王利明(人民大學(xué))、沈達(dá)明、馮大同(對外經(jīng)貿(mào)大學(xué))等。會上對“建議草案”作了肯定的評價，提出若干修改意見。但也有人批評“建議草案”照抄外國和我國臺灣的規(guī)定過多，對自己的經(jīng)驗(yàn)研究不夠等。此后產(chǎn)生了1995年5 月的法制工作委員會“合同法試擬稿”(第二草案)，共41章511條， 并印發(fā)最高人民法院及一些教學(xué)研究機(jī)構(gòu)征求

意見。據(jù)悉法制工作委員會正在建議草案和第二草案基礎(chǔ)上擬定新的草案�，F(xiàn)將合同法起草過程中的主要爭論點(diǎn)概括介紹如下：

一、制定一部二十一世紀(jì)的合同法或是轉(zhuǎn)軌時期的合同法

關(guān)于制定合同法的第一個爭論點(diǎn)是合同法所應(yīng)體現(xiàn)的時代性，亦即我們現(xiàn)在制定合同法是應(yīng)著眼于調(diào)整中國當(dāng)前由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中的經(jīng)濟(jì)生活，或是應(yīng)著眼于調(diào)整二十一世紀(jì)中國建成比較發(fā)達(dá)的社會主義市場經(jīng)濟(jì)后的經(jīng)濟(jì)生活。一種意見認(rèn)為，法律應(yīng)有一定的穩(wěn)定性和引導(dǎo)性，在立法時應(yīng)有預(yù)見性。中國目前處在由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的過程中，許多問題是過渡性的、暫時性的，不是市場經(jīng)濟(jì)的常態(tài)，因此制定合同法時雖然對轉(zhuǎn)軌過程中的問題不能完全無視，但不應(yīng)以此為著眼點(diǎn)，并且對那些暫時性的、非常態(tài)的關(guān)系和現(xiàn)象不應(yīng)遷就，更應(yīng)避免因法律規(guī)定而使暫時性的、非常態(tài)的關(guān)系和現(xiàn)象合法化、固定化。制定合同法應(yīng)更多地著眼于反映市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象和經(jīng)濟(jì)關(guān)系。使中國合同法不僅在轉(zhuǎn)軌時期可以發(fā)揮規(guī)范經(jīng)濟(jì)生活的作用，而且能夠規(guī)范中國在二十一世紀(jì)建成比較發(fā)達(dá)的社會主義市場經(jīng)濟(jì)社會后的經(jīng)濟(jì)生活。在討論合同法立法方案時，持這種主張的學(xué)者提出，制定合同法的指導(dǎo)思想之一是，應(yīng)當(dāng)面向二十一世紀(jì)，制定一部二十一世紀(jì)的合同法。另一種意見認(rèn)為，中國現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)生活中，有大量的經(jīng)濟(jì)關(guān)系處于不規(guī)范狀態(tài)，須由合同法調(diào)整。例如農(nóng)村土地承包關(guān)系、城市的企業(yè)承包關(guān)系、指令性計劃合同關(guān)系如糧食定購合同，存在許多問題，應(yīng)由合同法做出規(guī)定。因此，強(qiáng)調(diào)合同法應(yīng)著眼于現(xiàn)在的經(jīng)濟(jì)生活，到中國基本建成社會主義市場經(jīng)濟(jì)之后，還可以修訂合同法或者另外制定新的法律。尤其不同意“面向二十一世紀(jì)”的提法。

二、關(guān)于統(tǒng)一合同法與現(xiàn)行法的關(guān)系

合同法無疑應(yīng)以現(xiàn)行法為根據(jù)，凡是現(xiàn)行法成功的、有益的經(jīng)驗(yàn)和制度，都應(yīng)該予以采納和保留。但問題是統(tǒng)一的合同法應(yīng)不應(yīng)該、可不可以突破現(xiàn)行法的規(guī)定、變更現(xiàn)行法的規(guī)定。由于現(xiàn)行三個合同法在統(tǒng)一合同法通過后將被廢止，因此最主要的問題是如何處理統(tǒng)一合同法與民法通則的關(guān)系。換言之，統(tǒng)一合同法可不可以突破或修改民法通則的規(guī)定。在制定和討論合同法立法方案時，對這個問題就經(jīng)過反復(fù)討論，所達(dá)成的認(rèn)識是：制定

統(tǒng)一合同法，不應(yīng)該受現(xiàn)行民法通則的局限，不僅可以規(guī)定民法通則所未規(guī)定的原則和制度，而且完全可以突破民法通則的規(guī)定，變更民法通則的規(guī)定。這有兩方面的理由：其一，實(shí)質(zhì)理由。民法通則是八十年代中期制定的，當(dāng)時中國改革的目標(biāo)尚未被確定為建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，民法通則雖然包含了許多符合市場經(jīng)濟(jì)要求和民法發(fā)展潮流的原則和制度，但不可避免地保留了許多反映計劃經(jīng)濟(jì)特征和要求的規(guī)定。如果現(xiàn)在起草統(tǒng)一合同法，不突破民法通則的局限，不糾正民法通則中反映計劃經(jīng)濟(jì)特征和要求的規(guī)定，去掉民法通則中過時的、落后的、不符合民法發(fā)展潮流的規(guī)定，就不可能制定一部真正符合市場經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律的合同法，也就失去了制定統(tǒng)一合同法的目的和必要性。其二，形式上的理由。雖說民法通則相當(dāng)于民法典的基本法地位，但民法通則既不是民法典，也不是民法典的總則，統(tǒng)一合同法是按照將來民法典的債權(quán)編(債權(quán)總則、合同總則、各種合同)制定的，待合同法和物權(quán)法制定后，即將對民法通則進(jìn)行修訂，民法通則經(jīng)修訂后將作為民法典的總則編。既然統(tǒng)一合同法是按照民法典債權(quán)編制定的，當(dāng)然不能受現(xiàn)行民法通則的局限。但考慮到這樣的理由，合同法中似不便明文表述合同法與民法通則的關(guān)系。對此，有不同意變更民法通則及三個合同法現(xiàn)行規(guī)定的意見，也有不贊成將技術(shù)合同法納入統(tǒng)一合同法調(diào)整范圍的主張。

三、關(guān)于合同自由與國家干預(yù)

合同自由為民法基本原則。在現(xiàn)代民法，合同自由受到各方面的限制，但其作為民法基本原則的地位并未動搖。中國曾經(jīng)長期實(shí)行計劃經(jīng)濟(jì)體制，徹底取消了合同自由原則，現(xiàn)在處在向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的過程中，當(dāng)事人的合同自由日漸擴(kuò)大并為法律所認(rèn)可，但現(xiàn)行民法通則和三個合同法均未正式規(guī)定合同自由原則，而在實(shí)際生活中限制、阻礙、剝奪合同當(dāng)事人的合同自由的現(xiàn)象還嚴(yán)重存在，因此，制定統(tǒng)一合同法，有必要明文規(guī)定合同自由原則為基本原則，并在合同法各項制度中切實(shí)體現(xiàn)合同自由原則。例如不規(guī)定合同的法定形式，使當(dāng)事人對合同形式有選擇的自由;不規(guī)定合同成立和生效的必要條件;采列舉方式規(guī)定損害社會公益和第三人利益的合同無效，凡不屬于列舉范圍的，一律有效;將欺詐、脅迫均規(guī)定為可撤銷原因，等等。簡而言之，合同法應(yīng)將強(qiáng)制性規(guī)定限制在十分必要的范圍，盡可能擴(kuò)大任意性規(guī)定的范圍。國家對合同的干預(yù)，應(yīng)以維護(hù)交易安全、維護(hù)社會正義、保護(hù)弱者(消費(fèi)者、勞動者)為目的。至于國家基于對國民經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控和管理，可以通過制定行政法規(guī)的方式，

不必要也不應(yīng)該在合同法上規(guī)定合同管理機(jī)關(guān)，使之擁有對合同進(jìn)行監(jiān)督檢查的權(quán)力;不必要也不應(yīng)該在合同法上規(guī)定對當(dāng)事人追究行政責(zé)任;為了防止行政機(jī)關(guān)通過制定實(shí)施條例限制當(dāng)事人的合同自由，合同法不授權(quán)行政機(jī)關(guān)制定實(shí)施條例。另外一種意見認(rèn)為，現(xiàn)代法合同自由原則已經(jīng)衰落，國家出于社會利益的考慮，對合同進(jìn)行干預(yù)。這是多數(shù)國家的通例。中國在建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的過程中，更有必要加強(qiáng)國家干預(yù)，建立和維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序。并且，現(xiàn)階段中國的自然人和法人法律意識不強(qiáng)，法律知識不足，合同法多規(guī)定一些強(qiáng)制性條文有利于引導(dǎo)當(dāng)事人增強(qiáng)法律意識，有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法利益。授予行政機(jī)關(guān)對合同進(jìn)行監(jiān)督檢查的權(quán)力，有利于制裁違法行為，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序�；�于這樣的認(rèn)識，主張在統(tǒng)一合同法中規(guī)定更多的強(qiáng)制性法律條文，規(guī)定可以對當(dāng)事人追究沒收非法所得、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政責(zé)任，主張恢復(fù)在1993年修訂經(jīng)濟(jì)合同法時已經(jīng)取消的合同管理機(jī)關(guān)。

四、關(guān)于借鑒吸收發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)

統(tǒng)一合同法起草過程中，對于應(yīng)從中國改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的實(shí)際出發(fā)，廣泛借鑒吸收發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)和判例學(xué)說，并無分歧。但在如何借鑒吸收，借鑒吸收什么等問題上則有不同意見。一種意見認(rèn)為，要使中國合同法成為世界上先進(jìn)的立法，應(yīng)將借鑒吸收的重點(diǎn)放在英美法系合同法。因?yàn)�，從國際法律統(tǒng)一的趨勢看，大陸法系和英美法系正在融合，許多國際公約的內(nèi)容，更多地采納英美法的制度和規(guī)則。并且，大陸法系民法過分強(qiáng)調(diào)體系性和邏輯性，其缺點(diǎn)是僵化和不靈活。中國合同法要避免僵化和不靈活的缺點(diǎn)，當(dāng)然應(yīng)著重借鑒吸收英美法的經(jīng)驗(yàn)。例如主張完全放棄“履行不能”(包括自始不能和嗣后不能)概念，采納英美法上的“根本違約”與“非根本違約”，完全放棄不安抗辯權(quán)制度，采納英美法上的預(yù)期違約制度，等等。有的學(xué)者認(rèn)為，德國民法典債務(wù)法修正草案已經(jīng)采納英美法和聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約的經(jīng)驗(yàn)，廢止瑕疵擔(dān)保制度，主張中國合同法也應(yīng)廢止瑕疵擔(dān)保制度。另一種意見認(rèn)為，中國從清末實(shí)行法制改革以來，就屬于大陸法系，與德、法、日本的法律框架、法律概念、原則、制度基本相同，因此在大陸法系與英美法系之間，應(yīng)著重借鑒吸收大陸法系國家如德國、法國和日本的經(jīng)驗(yàn)，同時適當(dāng)吸收英美法系的有益的作法和經(jīng)驗(yàn)。并且，考慮到中國30年代制定的民法典至今仍在臺灣地區(qū)生效，及現(xiàn)在中國大陸和臺灣地區(qū)之間密切的經(jīng)濟(jì)交往和最終實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一后的

經(jīng)濟(jì)發(fā)展，制定合同法應(yīng)特別注意采納臺灣民法債編關(guān)于合同的規(guī)定及臺灣法院判例。當(dāng)然，主張重點(diǎn)借鑒吸收大陸法系國家和臺灣地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，并不拒絕吸收英美法的經(jīng)驗(yàn)和國際公約、國際慣例，而是在維持大陸法基本架構(gòu)的基礎(chǔ)上盡可能地吸收英美法和國際公約的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。德國債務(wù)法修改能否最后獲得通過，尚未可知，其他國家和地區(qū)均持觀望態(tài)度，其將瑕疵擔(dān)保制度廢止后如何設(shè)計統(tǒng)一的違約責(zé)任制度，僅從現(xiàn)有資料還難以準(zhǔn)確把握制度設(shè)計的細(xì)節(jié)。中國現(xiàn)在制定合同法，是否僅依據(jù)有關(guān)德國債務(wù)法修改的不充分資料，就對瑕疵擔(dān)保制度和違約責(zé)任制度作如此重大的變革，應(yīng)持慎重態(tài)度。

五、關(guān)于誠實(shí)信用原則的功能

誠實(shí)信用原則在民法通則上已經(jīng)被規(guī)定為中國民法的基本原則，合同法建議草案作了更為充分的規(guī)定。起草過程中的爭議，集中在法院可否直接引用誠實(shí)信用原則裁判案件。實(shí)際上是對誠實(shí)信用原則功能的理解的分歧。如日本學(xué)者菅野耕毅在對日本法院判例進(jìn)行整理后，將誠實(shí)信用原則的功能概括為四項：其一，法具體化的功能;其二，正義衡平的功能;其三，法修正的功能;其四，法創(chuàng)造的功能(有斐閣《民法的爭點(diǎn)ⅰ》，第8頁)。對于第

一、二兩項功能，學(xué)說上并無異議，而對于第三、四兩項功能，學(xué)說上否定的意見占優(yōu)勢。中國學(xué)者也是如此。但中國從改革開放以來，合同法領(lǐng)域的立法，幾乎是從零開始，迄今雖有民法通則和三個合同法，但許多應(yīng)有的規(guī)則和制度，至今仍未制定，因此實(shí)務(wù)中出現(xiàn)許多缺乏法律規(guī)定的案型，甚至習(xí)慣規(guī)則也沒有，于是法院不得已直接引用民法通則所規(guī)定的基本原則(如誠實(shí)信用)進(jìn)行裁判。又，考慮到中國自改革開放以來，社會經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生劇烈變動，許多法律法規(guī)是改革開放初期制定的，較多地反映了計劃經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)和要求，難免與現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活脫節(jié)，而修訂法律工作進(jìn)展遲緩，這樣就出現(xiàn)了嚴(yán)格適用法律具體規(guī)定，其結(jié)果違背社會正義的情形。有鑒于此，部分學(xué)者和法院人士主張規(guī)定誠實(shí)信用原則可以直接適用，認(rèn)可誠實(shí)信用原則不僅有補(bǔ)充法律漏洞的功能，并認(rèn)可誠實(shí)信用原則有修正和變更具體法律規(guī)定的功能，即建議草案第6條第2款：“法院于裁判案件時，如對于該待決案件法律未有規(guī)定，或者雖有規(guī)定而適用該規(guī)定所得結(jié)果顯然違反社會正義時，可以直接適用誠實(shí)信用原則”。同時，為了防止誠實(shí)信用原則的濫用，設(shè)計了建議草案第6條第3款：“法院直接適用誠實(shí)信用原則裁判

案件，必須報經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)”。持反對意見的學(xué)者，主要的理由是，擔(dān)心誠實(shí)信用原則的濫用，損害法律的安定性。他們特別指出，中國法官的素養(yǎng)不足，濫用的危險更大。且第6條第3款在審判程序上也有難通之處。出處:原載《法學(xué)》1996年第2期

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第二篇：勞動定額管理(起草)

生產(chǎn)員工勞動定額管理辦法

為了提高員工的工作效率，調(diào)動員工的工作積極性，按照按勞分配、多勞多得的原則，現(xiàn)結(jié)合公司的實(shí)際情況制定勞動定額管理辦法。

一、【適用范圍】

公司生產(chǎn)部一線作業(yè)人員，不包括生產(chǎn)主管、領(lǐng)班、技術(shù)員、料房員工、入庫員、文員等崗位人員。

二、【管理職責(zé)】

1、生產(chǎn)部：如實(shí)分別匯總統(tǒng)計當(dāng)日正常時間與加班勞動時間的所完成的產(chǎn)品產(chǎn)量，保證準(zhǔn)確率達(dá)到100%。如實(shí)統(tǒng)計所生產(chǎn)產(chǎn)品的型號、數(shù)量、異常工時，員工績效考核的數(shù)據(jù)。合理安排生產(chǎn)計劃，追求訂單以及生產(chǎn)異常的調(diào)整計劃。

2、品質(zhì)部：及時準(zhǔn)確的檢檢當(dāng)班生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量、數(shù)量，對合格品進(jìn)行封箱、加蓋合格章。不良品標(biāo)示隔離。

3、工藝工程部：根據(jù)產(chǎn)品工藝以及制造難度制定產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)工時以及勞動定額，并對定額進(jìn)行確認(rèn)和分析、檢討、修改，異常的確認(rèn)，并由生產(chǎn)副總審核。

三、【定義】

勞動定額：是指生產(chǎn)單位產(chǎn)品消耗的時間，或者是單位時間內(nèi)應(yīng)當(dāng)完成的合格產(chǎn)品的數(shù)量即產(chǎn)量定額。

標(biāo)準(zhǔn)工時：是指在正常的操作條件下，以標(biāo)準(zhǔn)化的作業(yè)方法和速度完成符合質(zhì)量要求的工作所需的作業(yè)時間。標(biāo)準(zhǔn)工時的制定來源是由設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)時間+工件裝夾時間+質(zhì)量檢驗(yàn)時間+合理的勞動強(qiáng)度（包含搬運(yùn)及中途休息時間），組合而成。批量小的產(chǎn)品視具體情況而定。

四、【工作時間與勞動定額標(biāo)準(zhǔn)】

勞動定額標(biāo)準(zhǔn)：以工藝工程部提供的標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。

五、【具體工作流程】

員工生產(chǎn)產(chǎn)品 品檢人員現(xiàn)場檢驗(yàn)質(zhì)量，并標(biāo)示清楚 認(rèn)的合格品數(shù)量，填寫當(dāng)班《入庫報表》并入庫 生產(chǎn)文員制作《員工個人日生產(chǎn)產(chǎn)部門主管復(fù)核 廠長審核 人事行政部計算工資。

六、【計算方式】

基本工資：出勤8.5小時按127.5/天（具體按本人實(shí)際工資等級計算）。

1、完成基本定額：發(fā)放基本工資。

例：4月21日，要求1號機(jī)生產(chǎn)的工序產(chǎn)品8.5小時產(chǎn)量達(dá)1000個，a員工在規(guī)定時間內(nèi)完成1000個，當(dāng)日工資為127.5元。

2、未完成基本定額：基本工資—（基本工資/基本定額數(shù)量（合格品，）×未完成數(shù)量） 例：4月21日，要求1號機(jī)生產(chǎn)的工序產(chǎn)品8.5小時產(chǎn)量達(dá)1000個，a員工在規(guī)定時間內(nèi)只完成800個，當(dāng)日工資為102元。如下：

127.5—（127.5/1000）×（1000-800）=102元

3、超出基本定額：基本工資+（基本工資/基本定額數(shù)量×超額完成數(shù)量×2倍的獎勵） 例：4月21日，要求1號機(jī)生產(chǎn)的工序產(chǎn)品8.5小時產(chǎn)量達(dá)1000個，a員工在規(guī)定時間內(nèi)完成1200個，當(dāng)日工資為178.5元。如下：

127.5+（127.5/1000）×（1200-1000）×2=178.5元

4、無機(jī)臺作業(yè)時或中途因各種故障停機(jī)，必須服從車間主管的其他工作安排，按正常出勤，由生產(chǎn)主管開具計時工資單。

本辦法自總經(jīng)理批準(zhǔn)之日起生

制表：審核：批準(zhǔn)：

第三篇：勞動合同法

勞動合同法

----如何平衡用人單位與勞動者之間的利益

根據(jù)勞動合同法第二十二條談?wù)勈侨绾纹胶庥萌藛挝慌c勞動者之間的利益的。第二十二條 用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。

用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。

在這個條例中，首先要求用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費(fèi)用，約定服務(wù)期。這是勞動法在擬定時給勞動者的保護(hù)。

勞動者作為勞動力的擁有者，只有通過提供勞動來維持自身及其家庭的生存和發(fā)展。而勞動力市場的供大于求加上勞動力市場中的信息不對稱使得勞動者個體很難與用人單位在一個平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判，因此，勞動者的生存權(quán)相對于用人單位的用工自主權(quán)總是處于弱勢地位。

在進(jìn)入勞動關(guān)系之后，由于勞動給付的特殊性，勞動者一旦進(jìn)入勞動關(guān)系就成為用人單位的成員，使得勞動者在人格和經(jīng)濟(jì)上都從屬于用人單位。由于普通勞動者在勞動力市場上的可替代性過大，使得大多數(shù)勞動者對用人單位都形成了一定的“人身依附性”。因此，除了少數(shù)掌握特殊技能而成為稀缺資源的勞動者外，大部分勞動者相對于用人單位來說都處于弱勢地位。以追求實(shí)質(zhì)正義的法律應(yīng)當(dāng)對勞動者一方進(jìn)行適度的傾斜保護(hù)，但這不意味著對勞動者進(jìn)行“偏袒”，而是對現(xiàn)實(shí)中勞動者與用人單位之間這種不平等地位的矯正。 但是，保護(hù)是在對勞動者和用人單位雙方合法利益保護(hù)的基礎(chǔ)上，對勞動者給予一定程度的傾斜保護(hù)，并不意味著只保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，而忽視對用人單位的合法權(quán)益的保護(hù)，在現(xiàn)代民主國家，任何一部經(jīng)過法定程序制定的法律都不可能以犧牲某一類社會主體的合法、正當(dāng)權(quán)益來維護(hù)另一類社(請收藏好范文 網(wǎng)m.seogis.com)會主體的特權(quán)，法律的制定總是在利益相關(guān)主體之間尋求一個平衡點(diǎn)，以對社會主體之間的利益進(jìn)行合理的分配，同時每部法律都體現(xiàn)了立法者一定的價值選擇。

勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。這就體現(xiàn)了立法時對用人單位的保護(hù)了。用人單位提供了培訓(xùn)費(fèi)用，若勞動者違反了服務(wù)期的約定，使用人單位的利益受到損失，但相關(guān)的法律制度會對受損害的一方提供保護(hù)。

所以，立法者在立法時就做到了使勞動者和用人單位之間利益關(guān)系的平衡。

和諧的勞動關(guān)系是構(gòu)建和和諧社會的基礎(chǔ)，和諧的勞動關(guān)系要求矯正個別勞動關(guān)系中的權(quán)利失衡現(xiàn)象。因此，在相關(guān)的配套制度不健全的情況下，以個別勞動關(guān)系為調(diào)整對象的勞動合同法應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)對個體勞動者合法利益的保護(hù)，使勞動者有力量與用人單位在平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商，這樣有利于解決勞資之間的利益沖突，有利于構(gòu)建和諧社會。

第四篇：勞動合同法

勞動合同法

勞動法是保護(hù)大學(xué)生兼職，實(shí)習(xí)利益的，但勞動合同法沒有相關(guān)條款 首先，勞動法和勞動合同法是兩部不同的法律，勞動法具有一定得傾斜性，傾向于保護(hù)勞動者，而勞動合同法是保護(hù)雙方合法權(quán)益，沒有偏袒傾斜

其次，在勞動法里規(guī)定了勞動者在付出了勞動后，應(yīng)當(dāng)?shù)玫较鄳?yīng)的報酬，這里包括了大學(xué)生兼職，實(shí)習(xí)等，但勞動合同法規(guī)定的所屬范圍必須是訂立勞動關(guān)系的雙方，而大學(xué)在校生并不屬于可以訂立勞動合同，建立勞動關(guān)系的主題，因而通過勞動合同法很難維權(quán)

1，如果是畢業(yè)生，則符合勞動合同法規(guī)定的可以訂立勞動合同的勞動者一方的條件，已經(jīng)畢業(yè)的大學(xué)生試用期內(nèi)同樣受到勞動合同法保護(hù)

2，未畢業(yè)的大學(xué)生，即便是實(shí)習(xí)期，只要沒有畢業(yè)，都不屬于勞動合同法調(diào)整的對象，因而很難通過勞動合同法維權(quán)，但勞動法規(guī)定了勞動者付出勞動后，應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)的勞動報酬，大學(xué)生也包含在內(nèi)

第三節(jié) 非全日制用工

第六十八條 非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。第六十九條 非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。

從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同;但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。

第七十條 非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

第七十一條 非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第七十二條 非全日制用工小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。

非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。

第五篇：勞動合同法

試論《勞動合同法》對我國經(jīng)濟(jì)的影響

工程管理1201（a131201*1） 趙立昀

指導(dǎo)老師 周延

【摘要】 勞動合同法的實(shí)施對我國的經(jīng)濟(jì)環(huán)境帶來了巨大的沖擊。本文通過分析勞動合同法的類型、主要條款來論述勞動合同法對我國經(jīng)濟(jì)環(huán)境的影響，以便更好地了解和運(yùn)用勞動合同法保障勞動者的合法權(quán)益同時滿足組織的自身發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】勞動合同法類型主要條款經(jīng)濟(jì)環(huán)境影響

1 勞動合同的類型 勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。比如一年、兩年、三年，期限是明確的。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。這種合同在工程建設(shè)方面比較多，工程結(jié)束合同也就結(jié)束了。無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。這里需要說明，“無固定期限勞動合同”并不是“鐵飯碗”、“終身制”。有些用人單位不愿意簽無固定期限勞動合同，認(rèn)為一旦簽了，就要對勞動者長期、終身負(fù)責(zé)，如果勞動者偷懶，用人單位毫無辦法；有的勞動者也認(rèn)為無固定期限勞動合同就意味著終身捆綁在企業(yè)中，喪失了選擇的機(jī)會，實(shí)際上這是一種誤解。只要出現(xiàn)《勞動合同法》規(guī)定的情形，不論用人單位還是勞動者，都有權(quán)依法解除勞動合同。訂立無固定期限勞動合同，可以更有利于促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定。

2 勞動合同中的主要條款

2.1.勞動合同的期限

勞動合同的期限是指勞動合同具有法律約束力的時段，一般可分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限三種。其中最常見的是有固定期限的勞動合同，時間一般在一年以上十年以內(nèi)。無固定期限的勞動合同具有特殊性，對于什么條件的人可以簽訂無固定期限的勞動合同，《北京市勞動合同規(guī)定》第十五條作了詳細(xì)的規(guī)定。符合下列條件的勞動者，勞動者要求簽訂無固定期限的勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同：(一)全國勞動模范、先進(jìn)工作者或者“五一”勞動獎?wù)芦@得者;(二)復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)退伍軍人初次分配工作的;(三)建設(shè)征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次分配工作的;(四)尚未實(shí)行勞動合同制度的用人單位初次實(shí)行勞動合同制度時，勞動者連續(xù)工齡滿10年，且距法定退休年齡10年以內(nèi)的。對于以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，一般適用于特殊行業(yè)

2.2工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)

勞動合同中的工作內(nèi)容條款是勞動合同的核心條款，它是用人單位使用勞動者的目的，也是勞動者為用人單位提供勞動以獲取勞動報酬的原因。主要內(nèi)容包括勞動者的工種和崗位，以及該崗位應(yīng)完成的工作任務(wù)、工作地點(diǎn)。這些內(nèi)容要求規(guī)定得明確、具體，以便于遵照執(zhí)行。

2.3勞動保護(hù)和勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)

勞動保護(hù)是指用人單位為了防止勞動過程中的事故，減少職業(yè)危害，保障勞動者的生命安全和健康而采取的各種措施。勞動條件是指用人單位對勞動者從事某項勞動提供的必要條件。

2.4.勞動報酬

獲取勞動報酬是勞動者向用人單位提供勞動的主要目的。勞動者的勞動報酬包括工資、獎金和津貼的數(shù)額或計算辦法。勞動報酬必須符合國家法律、法規(guī)的規(guī)定，如工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，工資支付的期限和形式不得違反有關(guān)規(guī)定等。

2.5.社會保險與福利

目前北京市執(zhí)行的社會保險包括養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險和工傷保險四項，其中前三項用人單位和職工都必須繳納社會保險費(fèi)，工傷保險由用人單位繳納保險費(fèi)，職工個人不需繳納。單位對模范遵守勞動紀(jì)律、規(guī)章制度或違反勞動紀(jì)律、規(guī)章制度的勞動者，可以進(jìn)行獎勵和處罰。

2.6.勞動紀(jì)律

是指勞動者必須遵守的用人單位的工作秩序和勞動規(guī)則。

2.7.勞動合同的變更、解除、續(xù)訂和終止條件

是指勞動合同法律關(guān)系終結(jié)和撤銷的條件。勞動合同雙方當(dāng)事人可以在法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，就勞動合同的終止進(jìn)行約定，當(dāng)事人雙方約定的終止條件一旦出現(xiàn)，勞動合同就會終止。

2.8違反勞動合同的責(zé)任

是指違反勞動合同約定的各項義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。為了保證勞動合同的履行，必須在勞動合同中約定有關(guān)違反勞動合同的責(zé)任條款，包括一方當(dāng)事人不履行或者不完全履行勞動合同，以及違反約定或者法定條件解除勞動合同所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

除了上述8項必備條款外，用人單位和勞動者還可以約定以下幾個方面的內(nèi)容：試用期、培訓(xùn)、保守商業(yè)秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇以及其他經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的事項。 3《勞動合同法》對我國經(jīng)濟(jì)環(huán)境的影響

3.1《勞動合同法》有利于調(diào)整利益格局

長期以來，我國經(jīng)濟(jì)雖然保持了高速增長，但收入差距不斷拉大，勞動者報酬占國民收入的比重不斷降低。造成國民收入分配格局不利于勞動者的原因在很大程度上需要從勞動力市場中去尋找。從勞動力市場角度來看，我國過去一直面臨著似乎是無限的勞動供給，勞動力供大于求的形勢決定了勞動者收入難以增長，勞動者工資增長缺乏客觀基礎(chǔ)。同時，我國過去一直處于由計劃體制向市場體制轉(zhuǎn)軌的過程中，保護(hù)勞動者的制度和法律缺失，勞動者權(quán)益無法得到有效保障。目前我國勞動供求關(guān)系正在發(fā)生根本性變化，勞動需求增長強(qiáng)勁,經(jīng)濟(jì)增長的就業(yè)效應(yīng)不斷增強(qiáng)，沿海地區(qū)和部分行業(yè)連續(xù)多年出現(xiàn)勞動力短缺，勞動力正從無限供給走向有限剩余，這就為實(shí)施《勞動合同法》提供了有利條件和客觀基礎(chǔ)，《勞動合同法》的出臺可以說恰逢其時，符合我國發(fā)展的階段性特征。同時，旨在保護(hù)勞動者權(quán)益的《勞動合同法》也具有調(diào)整收入分配格局的作用，它的實(shí)施將會有助于校正初次收入分配的市場失敗，有利于解決我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)的一些深層次矛盾和問題。

3.2《勞動合同法》維護(hù)和保持勞動力市場的靈活性

勞動力市場靈活性是保持經(jīng)濟(jì)活力和競爭力的重要保證。世界上許多發(fā)達(dá)國家尤其是歐洲國家因?yàn)檫^度保護(hù)勞動者，造成勞動力市場僵化、失業(yè)率攀升、勞動參與率下降和經(jīng)濟(jì)競爭力下降等嚴(yán)重問題。改革勞動力市場已經(jīng)成為這些國家重振經(jīng)濟(jì)的重要戰(zhàn)略選擇，例如歐盟的《里斯本戰(zhàn)略》和德國的《哈茲改革法案》等都是這樣的改革。我國經(jīng)濟(jì)改革的深化打破了計劃體制的“鐵飯碗”，實(shí)現(xiàn)了勞動力市場的靈活，保證了我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速增長。我國勞動力市場因改革不徹底仍存在著對部分人群的過度保護(hù)問題，但與發(fā)達(dá)國家甚至一些發(fā)展中國家相比，更主要的問題是缺乏勞動力市場保護(hù)。歐洲國家的改革是希望在保證安全性的前提下增強(qiáng)勞動力市場靈活性，我國的改革方向則需要在保持靈活的前提下增強(qiáng)安全性，這就需要為勞動者提供基本保護(hù)。勞動者與雇主簽訂勞動合同就是對勞動者的最基本保護(hù)，這也是《勞動合同法》的核心內(nèi)容。《勞動合同法》鼓勵建立長期穩(wěn)定的勞動關(guān)系，鼓勵無固定期限勞動合同的使用，但訂立無固定期限勞動合同并不等于“鐵飯碗”，無固定期限勞動合和固定期限勞動合同并沒有本質(zhì)區(qū)別，它僅僅意味著終止勞動合同的時間不確定，不意味著不能解除。實(shí)際上，解除無固定期限合同與解除固定期限合同沒有本質(zhì)不同，因此，《勞動合同法》并不會必然導(dǎo)致勞動力市場僵化和“養(yǎng)懶人”。

3.3《勞動合同法》降低了正規(guī)企業(yè)的勞動成本

從《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定來看，實(shí)施法律會從三個方面影響到勞動成本：一是裁員的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，二是繳納社會保險的費(fèi)用，三是違法成本。對照我國1995年頒布實(shí)施的《勞動法》，上述三個方面的勞動成本同樣存在，但《勞動法》的有關(guān)規(guī)定比較籠統(tǒng)，執(zhí)行困難，致使一些企業(yè)尤其是非正規(guī)用人單位經(jīng)常不執(zhí)行《勞動法》，并把不執(zhí)行法律所帶來的“好處”或者“利潤”看成是理所當(dāng)然。即使如此，大多數(shù)的正規(guī)企業(yè)仍然很好地執(zhí)行了《勞動法》，對這些企業(yè)來說，實(shí)施《勞動合同法》并不會帶來勞動成本的額外增加，相反，《勞動合同法》因?yàn)樾乱?guī)定了對高薪員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的封頂，還會使這類企業(yè)的勞動成本有所降低。對于那些過去不執(zhí)行《勞動法》企業(yè)來說，實(shí)施《勞動合同法》后，勞動成本大幅度增加是不爭的事實(shí)。具體來看，實(shí)施《勞動合同法》后，除了違法成本大大增加外，為員工繳納社會保險和裁員經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償還會使勞動成本增加30% 40%左右，這對那些靠逃避法律責(zé)任和義務(wù)為生存手段的企業(yè)來說無疑是嚴(yán)重打擊。但是，法律面前人人平等，遵守法律是市場競爭的基本前提，只有每個企業(yè)都遵守法律，企業(yè)間的競爭才是公平的競爭。世界上恐怕沒有任何國家會允許一些企業(yè)守法，而另外一些企業(yè)可以不守法�！秳趧雍贤�法》會消除不守法

企業(yè)的“超額利潤”，是一種對正規(guī)守法企業(yè)的保護(hù)。對于守法企業(yè)來說，《勞動合同法》不僅不會削弱其競爭力，而且還將給這些企業(yè)帶來前所未有的發(fā)展機(jī)遇。

3.4《勞動合同法》促進(jìn)就業(yè)的穩(wěn)定性

隨著每年新創(chuàng)造的就業(yè)崗位不斷增多，生產(chǎn)部門中勞動力供不應(yīng)求的現(xiàn)象不斷加劇，《勞動合同法》有利于緩解當(dāng)前很多地方出現(xiàn)的“民工荒”，更有利于提高就業(yè)的穩(wěn)定性。勞動關(guān)系脆弱和不穩(wěn)定所導(dǎo)致的是就業(yè)的非正規(guī)化趨勢是當(dāng)前勞動力市場所面臨的突出問題之一。在這種情況下，勞動者一份工作結(jié)束后常常需要重新找工作，有時不得不從一個地方遷移到另一個地方找工作，這不僅加大勞動者的工作搜尋成本，也是造成失業(yè)率難以進(jìn)一步下降的原因�！秳趧雍贤�法》鼓勵建立穩(wěn)定和長期的勞動關(guān)系，不僅會減少勞動者找工作的成本，也從制度上保證了人力資本投資的激勵機(jī)制。在缺乏穩(wěn)定勞動關(guān)系的情況下，企業(yè)常常擔(dān)心培訓(xùn)后勞動者會離開而不愿意在培訓(xùn)上投資，《勞動合同法》專門規(guī)定對由用人單位提供專項經(jīng)費(fèi)進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的員工可以約定服務(wù)期和違約金，這在很大程度上保護(hù)了用人單位人力資本投資的積極性。當(dāng)然，很多非正規(guī)企業(yè)可能會因《勞動合同法》的實(shí)施導(dǎo)致經(jīng)營困難，這在短期內(nèi)也許造成一定程度失業(yè)上升，但它并不會從根本上影響我國的勞動供求格局，更不會造成嚴(yán)重失業(yè)。

從長期來看，《勞動合同法》會大大促進(jìn)就業(yè)的穩(wěn)定性，有利于國家的長期發(fā)展。首先，《勞動合同法》通過規(guī)范勞動關(guān)系起到從制度上調(diào)整收入分配格局的作用，有助于縮小日益擴(kuò)大的收入差距和不平等，促進(jìn)社會的和諧與穩(wěn)定，從這個意義上說，《勞動合同法》是我國構(gòu)建社會主義和諧社會的重要的基礎(chǔ)性法律之一。其次，《勞動合同法》的實(shí)施會加大不守法企業(yè)的勞動成本，減少企業(yè)因?yàn)椴皇胤�律而獲得的超額“利潤”，間接保護(hù)了守法企業(yè)，有利于建立更加公平的競爭環(huán)境；公平競爭是市場經(jīng)濟(jì)的核心，只有公平競爭才會保證經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展和活力。第三，《勞動合同法》鼓勵建立長期穩(wěn)定的勞動關(guān)系，有利于企業(yè)和勞動者的人力資本投資，這必然增強(qiáng)創(chuàng)新能力和經(jīng)濟(jì)增長的后勁�？偟膩砜�，實(shí)施《勞動合同法》利大于弊。

【參考文獻(xiàn)】.

1 王君玲.試論《勞動合同法》對企業(yè)人力資源管理的積極效應(yīng)【j〕，黑龍江社會科學(xué)

2 我國《勞動合同法》的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

3 中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會 《中華人民共和國勞動合同法》

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