關(guān)于對個人入股公司和債權(quán)債務(wù)清理

貴州省氣象局政策法規(guī)處

氣法函201*16號

關(guān)于對個人入股公司和債權(quán)債務(wù)清理

的進(jìn)展情況通報（11月）

各市州地氣象局，相關(guān)直屬單位：

根據(jù)《關(guān)于全省氣象科技服務(wù)財務(wù)自查及抽查情況的通報》的有關(guān)要求，全省各級氣象部門每月要對個人入股公司和債權(quán)債務(wù)清理的進(jìn)展情況及時上報省氣象局，現(xiàn)將11月的情況通報如下：

一、各單位上報情況

（一）個人入股公司清理情況上報：

貴陽、遵義、黔西南、銅仁、畢節(jié)、黔東南等市州地氣象局存在個人入股公司、合伙企業(yè)或個人獨資公司，由于歷史遺留問題復(fù)雜，總的清理進(jìn)展不很理想，各單位都及時上報進(jìn)展情況。

（二）債權(quán)債務(wù)清理情況上報：各單位都及時上報了進(jìn)展情況。二、清理工作開展情況（一）個人入股公司清理情況1、貴陽

（1）原“花溪區(qū)氣象局俱進(jìn)防雷發(fā)展中心”，現(xiàn)已重新命名，

即“貴陽花溪華云防雷發(fā)展中心”，名字已通過花溪區(qū)工商局注冊。正在辦理成立銀行賬戶，將注冊資金存入該帳戶，進(jìn)行驗資，同時所需的各種資質(zhì)都已申請，正在辦理過程中。

（2）原“白云區(qū)氣象局仕榮防雷裝置安裝服務(wù)部”，目前已上報工商局所需相關(guān)資料，對新公司的成立已通過工商局的驗資，等待文件的下發(fā)，新公司即將成立。

2、遵義：

（1）遵義縣云天氣象科技服務(wù)有限公司（國有、氣象局與職工入股）和遵義縣民安防雷檢測站已清退職工入股資金，退股部分由氣象局出資進(jìn)行清退，原注冊資金不變，氣象局新增加這部分投資已經(jīng)市局批復(fù)，變更手續(xù)正在辦理中。遵義縣云天氣象科技服務(wù)有限公司正在辦理變更為遵義星宇科技信息服務(wù)中心遵義縣分中心注冊手續(xù)。

（2）綏陽縣泰安科技服務(wù)有限公司（有限責(zé)任、氣象局與職工入股），已將入股資金退給職工，正在辦理“遵義星宇科技信息服務(wù)中心綏陽分中心”注冊手續(xù)。

（3）個人獨資公司仁懷市云天防雷工程技術(shù)服務(wù)站，正在辦理“遵義星宇科技信息服務(wù)中心仁懷分中心”注冊手續(xù)。

（4）余慶縣騰創(chuàng)科技服務(wù)中心（氣象局與職工合伙）、余慶縣避雷安全檢測站正在辦理合伙企業(yè)變更為國有企業(yè)手續(xù)。

（5）湄潭縣云天科技有限責(zé)任公司（有限責(zé)任、氣象局與職工入股），湄潭氣象局已將個人股份清退，擬變更為國有企業(yè)，目前正在辦理中。

（6）桐梓縣婁山防雷工程服務(wù)部和桐梓縣雷安避雷裝置檢

測站正在辦理合伙企業(yè)變更為國有企業(yè)手續(xù)。

3、黔東南州：

黃平縣天云氣象服務(wù)中心、劍河星云科技服務(wù)中心、臺江縣宇雷檢測中心無個人入股，相關(guān)組織形式的變更手續(xù)正在辦理中。

4、黔西南州：

所屬企業(yè)已全部完成清退個人入股（原個人股均為虛股），組織形式等變更正在辦理中，并在全州氣象部門局長會議作了具體安排。

5、銅仁地區(qū)：

無個人入股，都為虛入股，相關(guān)組織形式的變更手續(xù)尚未辦理。

6、畢節(jié)地區(qū)：

（1）畢節(jié)地區(qū)順天科技有限責(zé)任公司等個人入股已作相應(yīng)清退，相應(yīng)變更手續(xù)正在辦理中。

（2）織金縣云�？萍加邢薰�司已注銷，新建公司的相關(guān)手續(xù)正在辦理中。

（二）債權(quán)債務(wù)清理情況

各市州地氣象局正按照財務(wù)的有關(guān)規(guī)定逐步進(jìn)行清理。三、存在的問題及要求（一）存在的問題

一些單位沒有完全按照《關(guān)于全省氣象科技服務(wù)財務(wù)自查及抽查情況的通報》（黔氣發(fā)201*89號）中列舉的個人入股公司、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)上報清理情況，存在漏報現(xiàn)象。

（二）要求

1、各單位在201*年1月6日前上報階段清理總結(jié)材料，同

時上報新更新的營業(yè)執(zhí)照電子版和原營業(yè)執(zhí)照的變更或注銷證明，正在辦理的須提供相應(yīng)的證明材料。

對尚未完成個人入股公司（包括合伙企業(yè)、個人獨資公司）清理工作的，必須在12月底前完成清理工作，對仍未完成清理的，從201*年1月1日起停止有開展有關(guān)經(jīng)營活動。

2、各級氣象部門要高度重視此項工作，認(rèn)真對照《貴州省氣象科技服務(wù)管理實施細(xì)則》和《貴州省氣象科技服務(wù)財務(wù)管理實施細(xì)則》的有關(guān)要求進(jìn)行檢查，并定期對各氣象科技服務(wù)單位的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理。

3、省局領(lǐng)導(dǎo)高度重視該項工作，各市州地局進(jìn)展情況將于全省局長會議期間進(jìn)行通報。各市州地局領(lǐng)導(dǎo)到省局述職時，要將該項工作情況列入述職內(nèi)容。

二七年十二月二十日

主題詞：個人入股債權(quán)債務(wù)通報貴州省氣象局辦公室201*年12月20日印發(fā)

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企業(yè)終止后債權(quán)債務(wù)清理的相關(guān)問題研究

一、企業(yè)終止怠于清算引發(fā)的訴訟問題

近年來，怠于清算的現(xiàn)象日趨普通，在訴訟程序中如何確定這類企業(yè)及其股東的訴訟主體地位，關(guān)系到終止企業(yè)的債權(quán)實現(xiàn)和債務(wù)落實等實際需要，成為民商案件面臨的難題之一。問題主要集中為：已終止而未清算的企業(yè)能不能以原有企業(yè)名義起訴、應(yīng)訴?該企業(yè)的股東能不能代為起訴、應(yīng)訴?

一種意見認(rèn)為，企業(yè)發(fā)生終止的事由后，應(yīng)嚴(yán)格按照《民法通則》或《公司法》的規(guī)定，成立清算組織，清理債權(quán)債務(wù)。對外一切民事行為，包括起訴、應(yīng)訴都必須以清算組的名義進(jìn)行，原企業(yè)不再享有民事訴訟地位，該企業(yè)的股東也不能代為起訴、應(yīng)訴。

另一種意見認(rèn)為，企業(yè)終止后有清算組清理債權(quán)債務(wù)的，以清算組為訴訟主體;沒有成立清算組的，應(yīng)以清算主體(即負(fù)有企業(yè)清算義務(wù)的主體)為訴訟主體，該清算主體可以起訴、應(yīng)訴。按世界各國立法的通例和我國公司法的規(guī)定，企業(yè)的股東或有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門都是企業(yè)的清算主體。這些清算主體可以直接代替終止的企業(yè)起訴主張債權(quán)，并以終止企業(yè)的資產(chǎn)償還債務(wù)。

第三種意見則認(rèn)為，已終止而未清算的企業(yè)可以自己的名義起訴、應(yīng)訴。例如企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，雖應(yīng)停止清算范圍外的一切經(jīng)營活動，但在清算

程序結(jié)束前，該企業(yè)法人或清算法人的民事訴訟主體資格依然存在，可以原企業(yè)或清算組的名義參加訴訟。

然而，上述幾種思路仍不能完全解決現(xiàn)實存在的問題，在理論上亦有矛盾之處。

如果嚴(yán)格地將怠于清算的企業(yè)及其股東完全排除在訴訟程序之外，不能起訴應(yīng)訴，雖然可以在一定程度上促使其盡快成立清算組織，以清算組的名義對外主張債權(quán)，但亦會有很多只有債務(wù)沒有債權(quán)的終止企業(yè)籍此逃避被追訴的責(zé)任。因為當(dāng)?shù)∮谇逅愕钠髽I(yè)及其股東不能作為被告應(yīng)訴時，其債權(quán)人則必須等待該企業(yè)成立清算組，才能提起訴訟;或者在訴訟過程中被告企業(yè)突然終止，則需中止訴訟，待該企業(yè)成立清算組后才能繼續(xù)訴訟程序。倘若該終止企業(yè)始終不成立清算組，債權(quán)人便永遠(yuǎn)無法行使訴權(quán)，既損害債權(quán)人的合法利益，也會增加法院中止審理的積案。這樣絕對嚴(yán)格地要求終止的企業(yè)必須由清算組作為被告應(yīng)訴，會使債權(quán)人或法院實際承擔(dān)了債務(wù)人怠于清算帶來的不良后果，反而難以實現(xiàn)清算制度保障債權(quán)人利益的目的。

如果允許怠于清算的企業(yè)及其股東享有完全的民事訴訟地位，既可以起訴也可以應(yīng)訴，雖然方便當(dāng)事人訴訟和法院確定訴訟主體，但在理論上似乎混淆了股東、企業(yè)法人、清算法人的界限，在實踐中也會使法定的企業(yè)終止清算義務(wù)落空。在無須進(jìn)入清算程序即可起訴主張權(quán)利的條件下，終止的企業(yè)法人及其股東作為以營利為目的的民商事行為主體，在主觀上并沒有組織清算的需求。怠于清算的企業(yè)及其股東很可能只選擇從事對其有利的行為，如主張債權(quán)等，而對清理財產(chǎn)償還債務(wù)或交納稅款等則消極回避，久拖不理。在終止企業(yè)的股東可以作為原告

代為起訴主張債權(quán)，并實際受償?shù)耐瑫r，該股東作被告應(yīng)訴只需承擔(dān)組織清算的義務(wù)，以被清理企業(yè)而不是股東的財產(chǎn)還債。這樣一來，股東享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)不對等，對股東有利，而對其他債權(quán)人和債務(wù)人顯然不公平。企業(yè)解散而不清算，往往使該企業(yè)法人及其股東有充裕的時間和空間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避債務(wù)。最終是原企業(yè)下落不明，財產(chǎn)去向不明，所欠國家的各種稅費無法收繳，債權(quán)人無法追償，生效的判決也無法執(zhí)行。因此，怠于清算的企業(yè)以其股東或原企業(yè)法人的名義起訴主張債權(quán)，實際上是一種規(guī)避法律，不履行法定清算義務(wù)的行為，其后果是不僅損害了國家利益和他人的合法權(quán)益，也是對《公司法》規(guī)定的清算制度的破壞。因此不宜允許怠于清算的企業(yè)及其股東享有代替清算組直接提起訴訟的地位。

王曉君訴中國化學(xué)工程深圳公司(下稱：中化公司)拖欠工程款糾紛一案，即反映出前述的問題。1995年，中化公司曾將某項工程分包給依奧特公司，而后沒有結(jié)清工程款。依奧特公司因1996、1997年度未年檢，被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照，沒有組織清算。201*年2月，依奧特公司股東王曉君、陳敬湘對公司債權(quán)債務(wù)的清理達(dá)成協(xié)議，約定由王曉君清理依奧特公司的債權(quán)債務(wù)。王曉君據(jù)此起訴中化公司，請求判令中化公司償付尚欠依奧特公司的工程款84萬元給王曉君。該案深圳市羅湖區(qū)人民法院一審審理認(rèn)為，原告提供的證據(jù)不足以證明某工程系由依奧特公司完成且存在欠款關(guān)系，判決駁回原告王曉君的訴訟請求。王曉君不服原審判決，上訴至深圳市中級人民法院。二審合議庭認(rèn)為，依奧特公司是具有獨立法人資格的有限責(zé)任公司，該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)定成立清算組，清理公司所有財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及參與訴訟。該公司股東以協(xié)議約定由王曉君主張權(quán)利的方式提起訴訟，而沒有依《公司法》規(guī)定的程序組織清算，

沒有全面履行法定的補交稅費、清償其他債務(wù)等義務(wù)，是規(guī)避法律的行為。因此認(rèn)定，依奧特公司兩股東達(dá)成的清理債權(quán)債務(wù)協(xié)議無效，王曉君直接行使依奧特公司的民事權(quán)利沒有合法依據(jù)。二審法院作出終審裁定，撤銷原審判決，駁回王曉君的起訴。

二審法院對上述案件的處理，充分貫徹了《公司法》對公司清算制度的立法意圖，嚴(yán)格要求終止的企業(yè)必須進(jìn)入清算程序才能由清算組催收債權(quán)，有效地實現(xiàn)了怠于清算的企業(yè)及其股東與其他債權(quán)人、債務(wù)人之間權(quán)利義務(wù)的平衡。

二、股東、營業(yè)法人與清算法人的區(qū)別

在有限責(zé)任公司的法律關(guān)系中，股東與企業(yè)法人(營業(yè)法人)的權(quán)利義務(wù)有清晰的界限。在財產(chǎn)所有權(quán)方面，股東對企業(yè)財產(chǎn)的終極所有權(quán)僅表現(xiàn)為股權(quán)，與企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)嚴(yán)格分離，"股東不僅不能直接占有，而且也不能直接支配由自己的投資所形成的公司財產(chǎn)"。在債務(wù)責(zé)任方面，股東僅以注冊登記的出資額為限，承擔(dān)有限責(zé)任。企業(yè)法人具有獨立的人格意志，股東的意思表示不等同于企業(yè)的意思表示，而只能通過其委派到企業(yè)中去的代表，按投資份額享有的投票權(quán)來影響企業(yè)法人的意志和行為。在企業(yè)法人因故終止進(jìn)入清算階段后，股東與被清算的企業(yè)法人仍不能混同。此時股東照樣不能隨意支配企業(yè)的財產(chǎn)，按《公司法》第195條的規(guī)定，在未清償所有債務(wù)前，股東不能分配企業(yè)的剩余財產(chǎn)。在已投足注冊資本的前提下，股東無須以自己的其他財產(chǎn)為企業(yè)清償債務(wù)。股東也只能通過在清算組織中的代表來表達(dá)其意志，間接影響清算行為。正因為這樣，有限責(zé)任的企業(yè)法人比無限責(zé)任的企業(yè)組織，具有更嚴(yán)密的組織結(jié)構(gòu)和運作模式，具有更好的商業(yè)信用，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中具有更明顯的發(fā)展優(yōu)勢。

清算法人是專指企業(yè)法人發(fā)生終止的事由后，由股東或股東的代表、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成的，負(fù)責(zé)對該企業(yè)法人的財產(chǎn)進(jìn)行保管、清理、估價、處理、清償?shù)惹謇砉ぷ鞯那逅憬M織，一般稱為清算組或清算委員會。清算組織之所以具有獨立法人資格，是因為該組織不僅必須經(jīng)工商機關(guān)登記成立，具有常設(shè)的組織機構(gòu)，其公章經(jīng)正式備案刻制，而且具有開展清算工作的全部民事權(quán)利能力和行為能力，在清算階段具有法定的權(quán)利義務(wù)，完全取代原營業(yè)階段的企業(yè)法人對外表達(dá)意志，獨立行使民事權(quán)利，管理原企業(yè)法人的財產(chǎn)，并以清理所得的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。賦予清算組織獨立的法人資格具有特殊的積極意義，只有這樣才能有效排除股東直接清算、或企業(yè)自行清算的不良影響。

股東在企業(yè)進(jìn)入清算階段的責(zé)任應(yīng)該是組織成立清算法人，以清算法人為清算行為主體，而不是股東直接成為清算主體。有觀點將股東等同于清算主體，實際上是將股東組織成立清算組的義務(wù)等同于對終止企業(yè)進(jìn)行清算的義務(wù)，混淆了股東與清算法人的界限。這種理論前提推導(dǎo)而得的結(jié)論是股東不必通過成立清算組織，就可以直接清理終止的企業(yè)財產(chǎn)，包括起訴和應(yīng)訴。這一論斷顯然忽略了股東、企業(yè)與其他債權(quán)人、債務(wù)人的關(guān)系平衡問題，使股東處于極其有利的地位，有可能僅選擇對其有利的行為(如主張債權(quán)并直接受償)，而不象清算組一樣公告通知債權(quán)人。同時亦會將企業(yè)的財產(chǎn)和應(yīng)收帳款混同為股東的財產(chǎn)。這樣就會在清算階段破壞有限責(zé)任公司制度，使其喪失原有的商業(yè)信用，也使第三人缺乏交易安全的最后保障。所以股東確實不宜定位為直接的清算行為主體。

至于營業(yè)法人，筆者認(rèn)為應(yīng)指未發(fā)生終止事由的企業(yè)法人。企業(yè)法人在終止事由出現(xiàn)之前，可以在工商登記機關(guān)核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)活動;在終止事由出現(xiàn)后，

即應(yīng)停止開展新的經(jīng)營活動，進(jìn)入清算階段。此時企業(yè)法人雖然未最終注銷登記，但營業(yè)法人資格及相應(yīng)的權(quán)利能力、行為能力應(yīng)該消滅。對營業(yè)法人和清算法人的區(qū)別在此不必贅述，但是對什么是清算法人卻難免有爭議。有觀點認(rèn)為，處于清算階段的企業(yè)法人即系清算法人，因而企業(yè)法人可以自行組織清算，包括以原有企業(yè)名義起訴、應(yīng)訴。筆者認(rèn)為，上述觀點并不可取。企業(yè)法人自行組織清算既沒有任何法律依據(jù)，也缺乏法理邏輯基礎(chǔ)。企業(yè)法人自行清算的行為實際上是由原有的董事、經(jīng)理人員組織實施，沒有股東另派代表，也沒有有關(guān)機關(guān)和會計師、律師等專業(yè)人員參與，企業(yè)經(jīng)營者無需向清算組移交財產(chǎn)和會計帳冊、經(jīng)營憑證等并作相應(yīng)的說明。這種清算行為缺乏起碼的客觀公正基礎(chǔ)和必要的監(jiān)督，很有可能會首先滿足原有企業(yè)經(jīng)營人員的利益，難以保障其他債權(quán)人的利益，也可能會與股東的清算利益發(fā)生沖突，即打破了企業(yè)所有者與經(jīng)營者之間的平衡關(guān)系。企業(yè)法人終止后進(jìn)入清算階段，只有通過成立清算組，發(fā)布清算公告，才具有清算意義上的公示效力，才能引起第三人的注意，使第三人能夠向清算組主張權(quán)利或履行義務(wù)，且不再與原企業(yè)法人發(fā)生新的民商事關(guān)系。而企業(yè)法人自行清算則不具有上述公示效力，自然也不可能使第三人的利益因公示清算程序而得到保護(hù)。正如自然人不可能清理自己的遺產(chǎn)一樣，企業(yè)法人也不應(yīng)作為清算法人自行清理終止。倘若將清算組織理解為清算法人，將企業(yè)法人限定為營業(yè)法人，營業(yè)法人在終止事由發(fā)生后停止一切活動，其財產(chǎn)交由清算法人管理，未完成的民商事行為(如補發(fā)工資、補交稅費、清理債權(quán)債務(wù)等)轉(zhuǎn)歸清算組織履行，似乎更能有效地落實企業(yè)法人清算制度，保障股東及第三人的合法權(quán)益。

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