法院民事審判庭工作會議紀(jì)要

明確任務(wù),夯實基礎(chǔ),加快步伐，爭創(chuàng)一流

---第一季度末工作會議近日,民*庭召開第一季度總結(jié)及今后工作安排會議。***庭長主持了本次會議，回顧了年初以來各項工作開展情況，明確了今后工作任務(wù)，并進(jìn)行了動員部署。

一、第一季度各項工作開展情況

年初以來，全庭干警齊心協(xié)力，積極進(jìn)取，按照年初工作規(guī)劃確定的目標(biāo)，直抓實干，各項工作均取得了一定成績。一是審判工作平穩(wěn)推進(jìn)、審判質(zhì)量和效率有所提高。二是調(diào)解工作勢頭良好，群眾滿意率高。1-3月份審結(jié)的案件中，調(diào)撤率達(dá)到%，比去年同期高出7個百分點。三是制度措施到位、工作突出抓實。通過狠抓制度的健全、落實、檢查，有效地促進(jìn)了行政管理和案件管理。四是集體的凝聚力逐步增強(qiáng)。人心齊、干勁足，干警團(tuán)結(jié)協(xié)作、關(guān)注集體的意識得到增強(qiáng)。

二、今后工作安排

*庭長號召全庭人員認(rèn)清形勢、找準(zhǔn)位置、鼓舞士氣、加快步伐，抓住以審判為中心的各項工作主動權(quán)，保質(zhì)保量完成好今后各項工作。并從以下幾個方面作了具體部署：一是要集中精力辦好案。要求各審判人員嚴(yán)格庭審程序、規(guī)范司法行為、規(guī)范合議程序、寫好裁判文書，緊扣時間結(jié)點，杜絕案件審理超審限。二是要繼續(xù)加大司法調(diào)解力度。建立完善多元化糾紛解決機(jī)制，平衡各方利益，盡可能引導(dǎo)當(dāng)事人在平等自愿、互諒互讓基礎(chǔ)上達(dá)成調(diào)解協(xié)議，積極化解矛盾，促進(jìn)社會穩(wěn)定。三是要搞好理論調(diào)研和宣傳工作。要以審判工作的總體思路為指導(dǎo)，把握工作中的要點、難點和亮點，大力宣傳工作中的創(chuàng)新、成績和先進(jìn)典型人物，及時推廣新舉措、新做法、新經(jīng)驗，推進(jìn)審判工作不斷向前發(fā)展。四是要抓好黨風(fēng)廉政建設(shè)。對法官而言，辦案是天職，規(guī)范是基石，廉政是底線。各干警要認(rèn)真學(xué)習(xí)討論黨風(fēng)廉政會議精神，認(rèn)真領(lǐng)會，提高認(rèn)識，務(wù)必自重自省，警鐘常鳴。

最后，*庭長強(qiáng)調(diào)，全庭人員要腳踏實地，真抓實干，再一次發(fā)揮勇于爭先的拼搏精神，在各自的崗位上精誠團(tuán)結(jié)，齊心協(xié)力，奮勇拼搏，堅持高起點、高站位，高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)要求，把思想認(rèn)識、智慧力量統(tǒng)一和凝聚到創(chuàng)造一流業(yè)績、一流庭室的目標(biāo)上來，201*年譜寫出更美好的篇章!

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山東省高級人民法院

魯高法[201*]297號

山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀(jì)要的通知全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級法院、青島海事法院、山東法官培訓(xùn)學(xué)院、本院各部門：

201*年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟(jì)南召開。省法院周玉華院長到會發(fā)表了重要講話，省法院劉愛卿副院長出席會議并講話。會議傳達(dá)貫徹了全國民事審判工作會議精神、第二十三次全省法院工作會議精神，對加強(qiáng)今后一個時期全省民事審判工作進(jìn)行了全面安排和部署。會議還就當(dāng)前民事審判工作中存在的一些疑難問題和民事法律政策的適用問題進(jìn)行了認(rèn)真討論，對相關(guān)問題達(dá)成了基本共識并形成會議紀(jì)要�，F(xiàn)將全省民事審判工作會議紀(jì)要印發(fā)給你們，請在審判工作中參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題請及時報告省法院。

山東省高級人民法院（院�。┒�一一年十一月三十日

全省民事審判工作會議紀(jì)要

201*年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟(jì)南召開。各中院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民庭庭長，省法院民事審判工作基層聯(lián)系點法院院長以及濟(jì)南軍區(qū)軍事法院的負(fù)責(zé)同志參加了會議。省法院院長周玉華發(fā)表了重要講話，省法院副院長劉愛卿出席會議并講話。這次會議是在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的。會議傳達(dá)貫徹了全國民事審判工作會議精神、第二十三次全省法院工作會議精神，對加強(qiáng)今后一個時期全省民事審判工作進(jìn)行了全面安排和部署，明確提出在新形勢下，要牢固樹立社會主義法治理念，更好地落實“為大局服務(wù)、為人民司法”工作主體，更加充分發(fā)揮民事審判職能作用，為全面實施“十二五”規(guī)劃、全面建設(shè)小康社會提供有力的司法保障。與會人員經(jīng)過認(rèn)真討論，就當(dāng)前民事審判工作中存在的一些疑難問題和民事法律政策的適用問題達(dá)成了基本共識�，F(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下，供全省各級人民法院參考。一、關(guān)于物權(quán)糾紛案件

會議認(rèn)為，物權(quán)法是規(guī)范社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度和社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的基本民事法律，對于確認(rèn)物的歸屬，明確所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容，保障各類市場主體平等法律地位和財產(chǎn)權(quán)利，具有不可替代的作用。當(dāng)前，針對后金融危機(jī)的影響，我國加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式和實施宏觀調(diào)控政策，注重保護(hù)各類市場主體的財產(chǎn)權(quán)利和發(fā)揮其創(chuàng)造社會財富的積極性，但經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變和宏觀調(diào)控政策的調(diào)整，必然使民事主體的靜態(tài)財產(chǎn)權(quán)利處于動態(tài)變化中，由此相應(yīng)地引發(fā)物權(quán)糾紛案件。人民法院在審理物權(quán)糾紛案件中，要及時關(guān)切經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對各類物權(quán)關(guān)系的影響，根據(jù)黨和國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展大局調(diào)整審判思路，確定審判原則，確保物權(quán)糾紛案件審判工作符合“為大局服務(wù)”的主題要求。在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢下，要特別注重對物權(quán)的平等保護(hù)，平等保護(hù)原則既反映了我國經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實要求，又符合我國民法平等保護(hù)的基本原則，對國家、集體和個人財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行平等保護(hù)是市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在要求在法律上的具體體現(xiàn)，是維護(hù)我國社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實需要。要注重充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，既要準(zhǔn)確把握物權(quán)登記的制度功能，嚴(yán)格貫徹物權(quán)公示和公信制度，又要根據(jù)案件類型充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，合理確定物權(quán)的歸屬和內(nèi)容。在一房多賣的案件中，要分別根據(jù)登記、占有、價款交付以及合同成立的時間等確定房屋所有權(quán)的歸屬。在房屋拆遷補(bǔ)償糾紛中，要重視拆遷補(bǔ)償權(quán)利的特殊性，合理解決與其他民事權(quán)利的沖突。要合理協(xié)調(diào)物權(quán)關(guān)系和合同關(guān)系，正確認(rèn)識物權(quán)變動與合同效力的不同功能，貫徹落實好不動產(chǎn)物權(quán)變動的原因與結(jié)果相區(qū)分的原則，從維護(hù)市場交易安全出發(fā)，一般不宜輕易否定物權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，切實保護(hù)守約一方的合法權(quán)益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)條件下交易的基本規(guī)則。對于當(dāng)前司法實踐中比較典型的共有物單方處分、一物多賣等合同效力，在依法認(rèn)定合同有效的同時，要通過違約責(zé)任等制度實現(xiàn)當(dāng)事人之間利益的平衡。

（一）關(guān)于不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實際權(quán)利人不一致的情形如何處理的問題

根據(jù)《物權(quán)法》第17條的規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書是不動產(chǎn)物權(quán)的外在表現(xiàn)形式，是確定不動產(chǎn)物權(quán)歸屬和內(nèi)容的基本依據(jù)，對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬具有推定的證據(jù)效力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)依據(jù)不動產(chǎn)權(quán)屬證書確定不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人，但實踐中不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實際權(quán)利人不符的情況比較普遍。如果一方當(dāng)事人認(rèn)為不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人有錯誤，向法院起訴對該不動產(chǎn)物權(quán)請求確認(rèn)歸屬的，有義務(wù)提供證據(jù)加以證明，如證據(jù)足以證明不動產(chǎn)物權(quán)的實際權(quán)利人的，應(yīng)依法確定訟爭不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人。

（二）關(guān)于人民法院生效法律文書與不動產(chǎn)登記的關(guān)系依據(jù)《物權(quán)法》第28條的規(guī)定，人民法院作出的生效法律文書可以直接引起物權(quán)變動，無需進(jìn)行不動產(chǎn)登記而變動物權(quán)。換言之，人民法院作出的法律文書生效之時，即應(yīng)認(rèn)定不動產(chǎn)物權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，生效法律文書確定的不動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人可以持該法律文書辦理不動產(chǎn)物權(quán)的變更登記手續(xù)，登記機(jī)關(guān)是否辦理不動產(chǎn)變更登記手續(xù)，均不影響不動產(chǎn)物權(quán)的變動。

（三）關(guān)于部分共有人擅自處分共同共有房屋的處理問題根據(jù)《物權(quán)法》第97條的規(guī)定，處分共有房屋應(yīng)當(dāng)經(jīng)三分之二以上份額的共有人或者全體共同共有人同意。該規(guī)定據(jù)此確定了按份共有和共同共有兩種共有財產(chǎn)的處分規(guī)則，即按份共有采取“多數(shù)決”的處分原則，而共同共有則采取“一致決”的處分原則。質(zhì)言之，部分共有人未經(jīng)全體共有人的同意不得擅自處分共同共有的房屋，否則處分行為應(yīng)屬無效。但部分共有人處分共同共有房屋涉及到第三人利益保護(hù)問題，應(yīng)根據(jù)物權(quán)法、合同法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合處分行為的不同情形加以處理：部分共有人與第三人就共同共有房屋的處分僅意思表示一致并達(dá)成協(xié)議，尚未發(fā)生物權(quán)變動的，此協(xié)議應(yīng)為效力待定的合同；部分共有人與第三人處分共同共有房屋符合《物權(quán)法》第106條規(guī)定，其他共有人主張追回房屋的，不予支持。

（四）關(guān)于典當(dāng)?shù)姆�律性質(zhì)問題

典當(dāng)權(quán)在我國傳統(tǒng)民法理論中視為一種用益物權(quán)，是財產(chǎn)所有權(quán)人將自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)抵押給典當(dāng)權(quán)人，獲取相應(yīng)的財物或者款項，并約定在一定期限內(nèi)回贖。典權(quán)是以不動產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)，而當(dāng)權(quán)是以動產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)。依據(jù)《物權(quán)法》第5條物權(quán)法定的原則，物權(quán)法沒有將典當(dāng)權(quán)規(guī)定為一種用益物權(quán)，因此，財產(chǎn)所有權(quán)人或者使用權(quán)人將財產(chǎn)抵押給典當(dāng)企業(yè)獲取借款所簽訂的典當(dāng)合同，具有抵押借款合同的性質(zhì)，屬于債權(quán)的范疇，應(yīng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定處理。

（五）關(guān)于相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題依據(jù)《物權(quán)法》第89條的規(guī)定，建造建筑物，不得違反國家有關(guān)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，妨礙相鄰建筑物的通風(fēng)、采光和日照。據(jù)此規(guī)定，認(rèn)定相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的主要依據(jù)是國家頒布的有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范，目前，涉及建筑物采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的主要工程建設(shè)規(guī)范有：201*年7月31日建設(shè)部發(fā)布的《建筑采光設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)》、20年8月30日建設(shè)部發(fā)布的《工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性條文》（房屋建筑部分）、201*年3月11日建設(shè)部發(fā)布的《城市居住區(qū)規(guī)劃設(shè)計規(guī)范》、201*年11月30日建設(shè)部發(fā)布的《住宅建筑規(guī)范》。省及各中院轄區(qū)的地市頒布的工程建設(shè)規(guī)范中高于國家規(guī)定的采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的，可以參照適用。

（六）關(guān)于物業(yè)服務(wù)中發(fā)生的機(jī)動車損害或者人身傷害如何處理問題

業(yè)主將機(jī)動車輛停放在住宅小區(qū)內(nèi)，發(fā)生機(jī)動車輛丟失或者毀損的，應(yīng)按照業(yè)主或者業(yè)主委員會與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同中有關(guān)機(jī)動車輛服務(wù)管理的約定確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)的賠償責(zé)任；業(yè)主或者業(yè)主委員會沒有與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂機(jī)動車輛服務(wù)管理協(xié)議的，機(jī)動車輛發(fā)生丟失或者毀損的，可以根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)在物業(yè)服務(wù)合同約定中所承擔(dān)的安全保障義務(wù)，結(jié)合其過錯程度、物業(yè)服務(wù)費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)等因素確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

因物業(yè)服務(wù)企業(yè)的過錯導(dǎo)致住宅小區(qū)內(nèi)的公共設(shè)施等物件造成業(yè)主財產(chǎn)或者人身損害的，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

在物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)，因第三人侵權(quán)造成業(yè)主人身或者財產(chǎn)損害的，受害人請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任的，可根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)是否履行相應(yīng)職責(zé)或者履行職責(zé)是否存在過錯確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)賠償責(zé)任。

（七）關(guān)于違法建筑的認(rèn)定和處理問題

依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定，違法建筑是指未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的建筑物和構(gòu)筑物。根據(jù)《物權(quán)法》第30條的規(guī)定，因合法建造房屋等事實行為設(shè)立或消滅物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力。違法建筑因建設(shè)行為的違法性，不能發(fā)生設(shè)立物權(quán)的法律效果，建造人對違法建筑也不享有物權(quán)權(quán)益，因此，因違法建筑的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的，人民法院不予受理，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

當(dāng)事人之間以違法建筑為標(biāo)的物簽訂的買賣、租賃合同發(fā)生的爭議，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理，并依法確認(rèn)以違法建筑為標(biāo)的物的買賣、租賃合同無效。

違法建筑是夫妻共同財產(chǎn)的，離婚時，婚姻當(dāng)事人請求分割違法建筑的，原則上不予支持，但對違法建筑產(chǎn)生的收益，應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。

（八）關(guān)于不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題

不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題，是指當(dāng)事人對不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬據(jù)以成立的具體行政行為的合法性存在爭議而引發(fā)的不動產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬確認(rèn)爭議與不動產(chǎn)登記行為相互交織的糾紛，主要表現(xiàn)為民事糾紛與具體行政行為相關(guān)聯(lián)。民事訴訟與行政訴訟所審理的對象不同，民事訴訟主要是對不動產(chǎn)物權(quán)的歸屬進(jìn)行實質(zhì)性審查，并據(jù)實作出確認(rèn)權(quán)利歸屬的判決。至于不動產(chǎn)物權(quán)的登記行為是否真實合法，不屬于民事訴訟的審理范圍。

（九）關(guān)于業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍問題

依據(jù)物權(quán)法和國務(wù)院《物業(yè)管理條例》的規(guī)定，業(yè)主委員會作為業(yè)主大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，依法有權(quán)維護(hù)住宅小區(qū)全體業(yè)主的合法權(quán)益，在住宅小區(qū)業(yè)主的共同利益遭受損害時，有權(quán)代表全體業(yè)主向人民法院提起訴訟，即業(yè)主委員會具有民事主體和訴訟主體資格。依據(jù)《物權(quán)法》第78條、第83條的規(guī)定，業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍僅限于住宅小區(qū)內(nèi)業(yè)主的共有權(quán)和共同管理權(quán)遭受損害的情形，業(yè)主的專有權(quán)受到侵害，應(yīng)由業(yè)主主張權(quán)利。

二、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件

會議認(rèn)為，近年來，為穩(wěn)定房地產(chǎn)市場，保障房地產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，我國加強(qiáng)了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，先后采取了緊縮銀根、提高商品房首付比例、限制按揭貸款和控制購房數(shù)量等調(diào)控政策。這是黨和國家應(yīng)對國際金融危機(jī)的影響，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的重大戰(zhàn)略決策，也是人民法院房地產(chǎn)糾紛案件審判工作面臨的全局大局。全省各級人民法院要深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下做好房地產(chǎn)糾紛案件審判工作的重要意義，準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)生的客觀變化，在法律和國家政策規(guī)定的框架內(nèi)，妥善審理好各類房地產(chǎn)案件，為國家宏觀調(diào)控政策的實施提供司法保障。會議認(rèn)為，對國家房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實施中發(fā)生的房地產(chǎn)糾紛，要依法受理、妥善處理，對目前部分法院采取的因房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實施引發(fā)的房地產(chǎn)糾紛案件不受理、受理后不審理等作法要認(rèn)真糾正，防止矛盾激化；對于因國家信貸政策變化導(dǎo)致買受人喪失履約能力、因限購措施導(dǎo)致合同無法履行的情形，應(yīng)依據(jù)合同法的規(guī)定和合同的約定，依法變更或者解除合同，并根據(jù)案件的具體情況，輔之以返還原物、折價補(bǔ)償和賠償損失等，切實保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益；對于因買賣在集體所有的土地上開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”而引發(fā)的糾紛案件，要嚴(yán)格貫徹國家的公共政策和誠信交易秩序，依法確認(rèn)“小產(chǎn)權(quán)房”買賣合同無效，并通過出賣人承擔(dān)締約過失責(zé)任等方式避免當(dāng)事人之間利益關(guān)系失衡。在國際金融危機(jī)影響尚未完全消退、房地產(chǎn)市場宏觀調(diào)控不斷強(qiáng)化的背景下，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟(jì)形勢對房地產(chǎn)市場的客觀變化，依法保護(hù)守法履約行為，制裁違約行為，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益；依法規(guī)制房地產(chǎn)開發(fā)行為，制裁哄抬房價、捂盤惜售、欺詐消費(fèi)者等違法行為。要充分發(fā)揮人民法院權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，注重運(yùn)用原則性與靈活性相結(jié)合、社會效果與法律效果相結(jié)合、調(diào)解與判決相結(jié)合的方法，妥善化解房地產(chǎn)市場中發(fā)生的矛盾糾紛，促進(jìn)房地產(chǎn)市場健康持續(xù)發(fā)展。要加強(qiáng)對當(dāng)前形勢下房地產(chǎn)糾紛案件審判工作中新情況、新問題的調(diào)查研究，密切關(guān)切國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對房地產(chǎn)業(yè)的影響以及可能引發(fā)的糾紛案件，及時提出應(yīng)對的司法對策。

（一）關(guān)于以協(xié)議方式簽訂的土地使用權(quán)出讓合同的效力問題依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第12條的規(guī)定，土地使用權(quán)出讓，可以采取拍賣、招標(biāo)的方式，也可以采取雙方協(xié)議的方式。根據(jù)這一規(guī)定，協(xié)議是土地使用權(quán)出讓的一種法定方式。201*年7月1日，國土資源部發(fā)布的《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》第11條規(guī)定，商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等各類經(jīng)營性用地，必須以招標(biāo)、拍賣、掛牌等公開的方式出讓，禁止以協(xié)議方式出讓經(jīng)營性用地�！段餀�(quán)法》第137條第2款也作了相似的規(guī)定。國土資源部的規(guī)定屬于國家政策的范疇。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合最高人民法院有關(guān)會議精神，201*年7月1日之后，凡是以協(xié)議方式簽訂的經(jīng)營性建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效，但7月1日之前已經(jīng)政府有關(guān)部門前置審批或者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的除外。

（二）關(guān)于集體土地以租代征合同的效力問題

所謂以租代征，是指土地使用者與農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織直接簽訂土地租賃合同，以承租的方式占有使用農(nóng)村集體土地進(jìn)行開發(fā)建設(shè)。以租代征是名為租賃，實為征收的違法行為，違反了我國土地管理法的強(qiáng)制性規(guī)定，除符合《土地管理法》第63條規(guī)定的情形外，應(yīng)依法認(rèn)定土地租賃合同無效。

（三）未取得不動產(chǎn)權(quán)屬證書的房屋買賣合同的效力問題《城市房地產(chǎn)管理法》第38、39條的規(guī)定是法律限制未依法登記取得權(quán)屬證書的房屋轉(zhuǎn)讓的管理性規(guī)范，而非效力性規(guī)范，未取得權(quán)屬證書的房屋買賣合同不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)依法認(rèn)定有效，如果第三人主張房屋所有權(quán)導(dǎo)致房屋買賣合同不能履行的，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

（四）關(guān)于因信貸政策變化導(dǎo)致商品房買賣合同不能履行的處理問題

國家為遏制房地產(chǎn)價格的過快上漲，先后采取一系列宏觀調(diào)控政策，其中以提高商品房款首付比例和貸款利率為主要內(nèi)容的信貸政策的變化對商品房買賣合同的履行影響比較大。對于買受人以按揭貸款方式支付購房款的商品房買賣合同履行中，如買受人有證據(jù)舉證證明確因信貸政策的變化而不能辦理合同約定的按揭貸款，且雙方對付款方式無法協(xié)商變更，而請求解除商品房買賣合同的，可予以支持。但合同有明確約定的除外。

（五）關(guān)于因限購政策導(dǎo)致商品房買賣不能發(fā)生物權(quán)效力的處理問題

為控制房地產(chǎn)價格的過快上漲，許多地方人民政府根據(jù)201*年4月17日國務(wù)院頒布的《關(guān)于堅決遏制部分城市房價過快上漲的通知》（國發(fā)[201*]10號）的規(guī)定，出臺了相應(yīng)的限購政策，對購房人購買房屋的套數(shù)進(jìn)行限制，因此，在審理商品房買賣合同糾紛案件中應(yīng)當(dāng)注意對限購政策的適用。商品房買賣合同簽訂后，對于房屋買受人有證據(jù)證明確因限購政策的實施無法辦理房屋所有權(quán)變更登記的，而請求與出賣人解除合同的，可予以支持，但合同有明確約定的除外。

地方人民政府沒有出臺相應(yīng)限購政策的，房屋買受人不得以限購政策的實施為由請求解除合同。

（六）關(guān)于房屋交付條件中驗收合格的理解與適用問題依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第27條和國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第17條的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項目竣工，經(jīng)驗收合格后，方可交付使用。根據(jù)上述規(guī)定，驗收合格是房屋出賣人將房屋交付給買受人的法定條件，但對驗收合格的標(biāo)準(zhǔn)，司法實踐中認(rèn)識不盡相同。根據(jù)我國現(xiàn)行房地產(chǎn)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項目竣工后，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)匦姓�主管部門提出竣工驗收申請，由房地產(chǎn)開發(fā)主管部門對涉及公共安全的內(nèi)容，組織工程質(zhì)量監(jiān)督、規(guī)劃、消防、環(huán)保等有關(guān)單位進(jìn)行驗收，因此，商品房交付時的驗收合格應(yīng)以有關(guān)行政主管部門完成綜合驗收為標(biāo)準(zhǔn)。因為房屋的驗收合格，除要求房屋的質(zhì)量符合國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的標(biāo)準(zhǔn)外，還需要滿足買受人或者房屋使用人正常的居住和生活需要，因此，出賣人交付的房屋應(yīng)是完成了工程竣工驗收、消防、配套設(shè)施、綠化、環(huán)保等綜合驗收。

（七）未取得商品房預(yù)售許可證明的商品房認(rèn)購書的效力問題依據(jù)城市房地產(chǎn)管理法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，出賣人預(yù)售商品房必須取得商品房預(yù)售許可證明，未取得預(yù)售許可證明的商品房買賣合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效。商品房認(rèn)購書是一種預(yù)約合同，是雙方當(dāng)事人為將來簽訂作為本約合同的商品房買賣合同所作出的一種承諾，并非正式的商品房預(yù)售行為。由于商品房認(rèn)購書并非商品房買賣合同，故出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，不影響商品房認(rèn)購書的法律效力。但依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條的規(guī)定，如果商品房認(rèn)購書已經(jīng)具備了商品房買賣合同的實質(zhì)性內(nèi)容，此種情形下，商品房認(rèn)購書不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約合同，而是商品房買賣合同，出賣人未取得預(yù)售許可證明的，該商品房認(rèn)購書應(yīng)依法認(rèn)定無效。

（八）關(guān)于商品房買賣合同解除后的損失賠償問題

依據(jù)《合同法》第97、113條的規(guī)定，合同解除后，當(dāng)事人有權(quán)要求賠償損失。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。商品房買賣合同因一方違約被解除的，守約方有權(quán)要求違約方賠償因合同解除造成的損失，損失的范圍包括積極損失和可得利益損失。如因出賣人的原因?qū)е潞贤�解除的，買受人請求出賣人賠償損失的范圍是糾紛發(fā)生時訟爭房屋的現(xiàn)實價值與合同約定價格之間的差價。

（九）關(guān)于出租人出租抵押房屋合同的效力認(rèn)定問題

在房屋上設(shè)定抵押權(quán)后，能否進(jìn)行出租，我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定，一般認(rèn)為，房屋被抵押后，抵押權(quán)實現(xiàn)之前，出租人將抵押房屋租賃給承租人使用不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不影響房屋的正常使用，完全可以實現(xiàn)簽訂租賃合同的目的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出租人與承租人簽訂的房屋租賃合同是有效的，但出租人負(fù)有對租賃物的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，如出租人未履行該義務(wù)，承租人有權(quán)行使合同解除權(quán)，并要求出租人承擔(dān)違約責(zé)任。

（十）關(guān)于房屋買賣中“黑白合同”的認(rèn)定問題

房地產(chǎn)交易中，有些當(dāng)事人為規(guī)避國家稅收法律和稅收監(jiān)管，出賣人和買受人通常簽訂兩份價格不同的買賣合同，其中用一份價格較低的合同到有關(guān)行政主管部門備案，另一份價格較高的合同為真實的交易價格并實際履行的合同。出賣人與買受人簽訂兩份價格不一致的房屋買賣合同，應(yīng)以雙方實際履行的合同確定各自的權(quán)利義務(wù)。

（十一）關(guān)于以房抵債合同的效力問題

在房地產(chǎn)開發(fā)或者建設(shè)工程施工中，由于無力支付開發(fā)費(fèi)用或者工程價款，開發(fā)商以已經(jīng)建成或者在建的房屋抵償所欠的債務(wù)。以房抵債的協(xié)議既是當(dāng)事人之間履行債務(wù)的一種方式，也是雙方就如何履行原債務(wù)達(dá)成的新協(xié)議，只要該協(xié)議不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效合同的情形，應(yīng)依法認(rèn)定有效，雙方應(yīng)誠信履行協(xié)議。抵債的房屋是否辦理所有權(quán)變更手續(xù)不影響以房抵債協(xié)議的效力。

三、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件

會議認(rèn)為，建筑業(yè)是我國國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)性產(chǎn)業(yè)和支柱產(chǎn)業(yè)之一。近年來，隨著國民經(jīng)濟(jì)和社會的快速發(fā)展，基本建設(shè)投資規(guī)模的不斷擴(kuò)大，特別是房地產(chǎn)業(yè)近年來的持續(xù)熱漲，拉動建筑市場和建筑行業(yè)呈現(xiàn)出迅猛發(fā)展的繁榮景象。建筑業(yè)基礎(chǔ)龐大、從業(yè)人員眾多，是典型的勞動密集型產(chǎn)業(yè)，建筑業(yè)的發(fā)展吸納了大量的進(jìn)城務(wù)工的富余農(nóng)民工就業(yè)，同時也拉動了建筑材料、機(jī)械設(shè)備制造等相關(guān)行業(yè)的發(fā)展，使建筑業(yè)成為我國國民經(jīng)濟(jì)的新的增長點。在建筑市場和建筑業(yè)快速發(fā)展的同時，也暴露出許多突出問題，可以說，建筑行業(yè)與其他行業(yè)相比，違法違規(guī)的現(xiàn)象更普遍，如建筑市場的管理不規(guī)范導(dǎo)致的借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程等行業(yè)通病普遍存在；建設(shè)資金的投資不到位以及墊資施工導(dǎo)致的工程價款拖欠惡性循環(huán)；建設(shè)工程竣工驗收程序和標(biāo)準(zhǔn)的不規(guī)范造成大量的未經(jīng)驗收的工程交付使用；建筑施工隊伍監(jiān)管的混亂導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量低劣，嚴(yán)重危害人民群眾的生命安全等。這些問題嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，破壞了建筑市場主體之間的公平競爭環(huán)境，阻礙了建筑行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。近年來，國家采取了一系列綜合整治措施，整頓和規(guī)范建筑市場秩序，加強(qiáng)對建筑市場的監(jiān)管，建筑市場中存在的突出問題得到顯著改善。從司法審判的角度看，隨著國家加強(qiáng)了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，相應(yīng)地波及到建筑市場及相關(guān)行業(yè)，造成建設(shè)工程領(lǐng)域中的糾紛案件不斷增多，案件審理難度不斷加大，且呈現(xiàn)出涉獵主體多、法律關(guān)系復(fù)雜、專業(yè)技術(shù)性較強(qiáng)、法律適用難度增大的發(fā)展趨向。面臨經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化，人民法院要堅持“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，堅持保障發(fā)展與促進(jìn)規(guī)范并重，維護(hù)誠信與提高效率并重，確保質(zhì)量與實現(xiàn)公平并重，切實做好建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審判工作。在司法實踐中，要堅持規(guī)范和引導(dǎo)建筑市場健康發(fā)展的原則，堅持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則，堅持依法維護(hù)進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的原則，積極穩(wěn)妥地化解建設(shè)工程領(lǐng)域的矛盾糾紛，為規(guī)范建筑市場，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展發(fā)揮應(yīng)有的職能作用。

（一）關(guān)于項目經(jīng)理的法律地位問題

根據(jù)建設(shè)部《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第2條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理是指受企業(yè)法定代表人委托對工程項目施工過程全面負(fù)責(zé)的項目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人。按照建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF19990201）第1.5款的規(guī)定，項目經(jīng)理是指承包人在專用條款中指定的負(fù)責(zé)施工管理和合同履行的代表。根據(jù)上述規(guī)定，在法律層面上，項目經(jīng)理是建設(shè)工程承包人在履行建設(shè)工程施工合同中的全權(quán)代理人，項目經(jīng)理部是承包人履行建設(shè)工程施工合同的直接責(zé)任部門，不屬于承包人的分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的法人資格，也無需辦理工商登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。在建設(shè)工程施工中，項目經(jīng)理的行為視為承包人的行為，項目經(jīng)理在建設(shè)工程施工中與發(fā)包人、分包人或者實際施工人發(fā)生的爭議，應(yīng)當(dāng)由承包人作為訴訟主體并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）關(guān)于“黑白合同”認(rèn)定的有關(guān)問題

對不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的強(qiáng)制招標(biāo)的建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同，是否適用最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條的規(guī)定，即是否存在著“黑白合同”的問題。不論是自愿招標(biāo)發(fā)包還是強(qiáng)制招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程，只要按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，通過招投標(biāo)方式簽訂的建設(shè)工程施工合同，就應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定，發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)中標(biāo)通知書簽訂建設(shè)工程施工合同，不得另行簽訂與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，即“黑白合同”。

建設(shè)單位直接發(fā)包的工程，即建設(shè)工程無需招標(biāo)的，但當(dāng)事人雙方自愿將簽訂的建設(shè)工程施工合同到建設(shè)行政主管部門備案的，此后又簽訂與備案合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，此種情形不適用“黑白合同”的認(rèn)定規(guī)則。

關(guān)于“黑白合同”的法律效力問題，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條并未對“黑白合同”的效力作出評判，只是規(guī)定將“白合同”作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，因此，在審判實踐中不宜對“黑白合同”的法律效力進(jìn)行認(rèn)定。

依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同案件適用法律的解釋》第21條的規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人按照中標(biāo)文件簽訂建設(shè)工程施工合同后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書，承諾對建設(shè)工程予以讓利，實質(zhì)上變更了中標(biāo)合同中的價格條款，構(gòu)成對中標(biāo)價格的實質(zhì)性背離，故屬于“黑合同”的性質(zhì)，因其違反了招標(biāo)投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定讓利承諾書無效。

（三）關(guān)于固定價格合同未履行完畢而解除的，工程價款如何結(jié)算的問題

根據(jù)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第12條規(guī)定，建設(shè)工程合同價可以采用固定價、可調(diào)價和成本加酬金三種形式。建設(shè)部、財政部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第8條的規(guī)定，固定價格又分為固定總價和固定單價兩種形式。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條對于固定價格合同已經(jīng)完全履行完畢情形下的工程價款結(jié)算問題作了明確規(guī)定，而對固定價格合同未履行完畢情形下的工程價款結(jié)算問題未明確。對于建設(shè)工程施工合同約定按固定單價結(jié)算的，則應(yīng)根據(jù)固定單價核算出已完工程的實際工程量，據(jù)實結(jié)算工程價款；如果建設(shè)工程施工合同約定按固定總價結(jié)算，則按照實際施工部分的工程量占全部的工程量的比例，再按照合同約定的固定價格計算出已完部分工程價款。

（四）關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效情形下發(fā)包人能否請求參照合同約定支付工程價款的問題

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。該規(guī)定確立了合同無效情形下的工程價款結(jié)算與建設(shè)工程的質(zhì)量直接掛鉤的基本原則。對于合同無效情形下經(jīng)竣工驗收合格的建設(shè)工程，發(fā)包人能否請求參照合同約定進(jìn)行工程價款結(jié)算，司法解釋未規(guī)定，會議認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同雖然依法確認(rèn)無效，但只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，按照權(quán)利義務(wù)相一致的原則，發(fā)包人亦有權(quán)請求參照合同約定支付工程價款。

（五）關(guān)于固定價格合同在履行中能否適用情勢變更原則的問題建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價格結(jié)算，在合同履行中，發(fā)生建筑材料價格或者人工費(fèi)用過快上漲，當(dāng)事人能否請求適用情勢變更原則變更合同價款或者解除合同。如果建筑材料價格或者人工費(fèi)用的上漲沒有超出固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款的，不予支持；如果建筑材料價格或者人工費(fèi)用的上漲超出了固定價格合同約定的風(fēng)險范圍，發(fā)生異常變動的情形，如繼續(xù)履行固定價格合同將導(dǎo)致當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡或者顯失公平的，則屬于發(fā)生了當(dāng)事人雙方簽約時無法預(yù)見的客觀情況，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價款或者解除合同的，可以依照最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第26條和最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定，予以支持。

（六）關(guān)于實際施工人的訴訟地位和發(fā)包人責(zé)任的性質(zhì)問題最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定的實際施工人，是指工程轉(zhuǎn)包合同的轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、借用資質(zhì)（資質(zhì)掛靠）的承包人。司法實務(wù)中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格實際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不得隨意擴(kuò)大實際施工人的適用范圍。實際施工人可以是法人、其他組織、個人合伙，也可以是自然人（俗稱“包工頭”），但從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工不屬于實際施工人。

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實際施工人直接起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，為查明案件事實，應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為共同被告；實際施工人直接起訴轉(zhuǎn)包人或者違法分包人請求支付工程價款的，不得追加發(fā)包人為訴訟當(dāng)事人。

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實際施工人起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)直接支付欠付工程價款的責(zé)任，發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人承擔(dān)支付工程價款的連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。

（七）關(guān)于質(zhì)量保修金返還時間的確定問題

建設(shè)工程質(zhì)量保修金是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程施工合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在保修期間對建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量缺陷進(jìn)行維修的資金。其主要功能在于擔(dān)保建設(shè)工程竣工驗收并交付使用后在保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷問題。與質(zhì)量保修金相聯(lián)系的是質(zhì)量保證金。依據(jù)建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》的規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證金（保修金）是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。從上述規(guī)定來看，建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金屬于相同性質(zhì)的費(fèi)用，功能也是相同的。由于質(zhì)量保修金對應(yīng)的質(zhì)量保修期，而質(zhì)量保證金對應(yīng)的是缺陷責(zé)任期，導(dǎo)致司法實務(wù)中對于保修金或者保證金的返還時間發(fā)生爭議。會議認(rèn)為，質(zhì)量保修期與缺陷責(zé)任是兩個不同的概念，質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負(fù)有保修的義務(wù)。而缺陷責(zé)任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年，缺陷責(zé)任期滿，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將保證金返還承包人。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責(zé)任期，因此，當(dāng)事人對質(zhì)量保修金返還期限有約定的，從其約定；沒有約定或約定不明的，缺陷責(zé)任期滿后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將質(zhì)量保修金返還給承包人，即發(fā)包人應(yīng)當(dāng)自接受建設(shè)工程之日起2年內(nèi)將質(zhì)量保修金返還給承包人。

（八）關(guān)于建設(shè)工程施工合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)不一致的處理問題

建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到人民群眾生命財產(chǎn)安全，關(guān)系到國家利益和社會公共安全。因此，國家對建設(shè)工程質(zhì)量要求十分嚴(yán)格，建筑法、合同法在立法上均對建設(shè)工程質(zhì)量作出明確規(guī)定，并確定了建設(shè)工程質(zhì)量的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)。但建設(shè)工程質(zhì)量作為建設(shè)工程施工合同的核心內(nèi)容，是建設(shè)工程施工合同履行過程中糾紛頻發(fā)、爭議激烈的問題。因此，對于建設(shè)工程質(zhì)量爭議，必須堅持質(zhì)量第一的審判原則，依法通過司法手段確保建設(shè)工程質(zhì)量符合國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家頒布的建設(shè)工程質(zhì)量強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，該約定無效，建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量缺陷的，承包人應(yīng)當(dāng)按照國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)修理或者返工、改建等責(zé)任；對于當(dāng)事人約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)高于國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)的，如約定獲得“魯班獎”等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定有效，承包人的工程質(zhì)量不符合合同約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定承擔(dān)違約責(zé)任，但合同另有約定的除外。

（九）質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責(zé)任承擔(dān)問題

建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量缺陷的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但施工單位承擔(dān)保修責(zé)任與建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任不是同一概念，施工單位負(fù)有保修責(zé)任并不意味著承擔(dān)建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷責(zé)任。對于在建設(shè)工程保修期間出現(xiàn)的質(zhì)量問題，雖由施工單位負(fù)責(zé)保修，但保修所發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方負(fù)擔(dān)。實務(wù)中，對于保修期間的質(zhì)量責(zé)任劃分和損失承擔(dān)原則根據(jù)以下情形確定：（1）施工單位未按國家有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計要求施工，造成質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）屬于勘察、設(shè)計方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負(fù)責(zé)返修，費(fèi)用由建設(shè)單位支付，建設(shè)單位可向勘察、設(shè)計單位追償。（3）因建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負(fù)責(zé)采購的，由施工單位承擔(dān)民事責(zé)任；屬于建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購的，但施工單位提出異議而建設(shè)單位堅持使用的，由建設(shè)單位承擔(dān)民事責(zé)任，如果施工單位沒有驗收或者驗收不合格仍然使用的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。（4）因建設(shè)單位或者建筑物所有人使用不當(dāng)造成的質(zhì)量缺陷，由建設(shè)單位或者建筑物所有人自行負(fù)責(zé)。（5）因自然事故、社會事件等不可抗力造成的質(zhì)量事故，由建筑物的所有人或者使用人承擔(dān)責(zé)任。（6）對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進(jìn)行施工的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。

（十）關(guān)于建設(shè)工程施工合同中約定以政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，現(xiàn)政府文件被撤銷或者失效的情形如何處理的問題當(dāng)事人雙方在建設(shè)工程施工合同中約定以地方人民政府的文件作為工程價款的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)的，該政府文件已經(jīng)構(gòu)成合同的內(nèi)容，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定約定有效。在建設(shè)工程施工合同履行中，如果合同所依據(jù)的政府文件被撤銷或者失效，但該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同約定，仍應(yīng)按照政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。當(dāng)?shù)厝嗣裾�府出臺新的文件對原文件的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整和修改的，除當(dāng)事人另有約定的外，仍應(yīng)以原政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

四、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件

會議認(rèn)為，農(nóng)村土地問題是事關(guān)廣大農(nóng)民社會保障、農(nóng)村社會穩(wěn)定、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重大問題。近年來，黨和國家站在全局的高度陸續(xù)出臺了一系列加大農(nóng)業(yè)投入、擴(kuò)大農(nóng)村內(nèi)需、促進(jìn)農(nóng)民增收的政策措施，調(diào)動了廣大農(nóng)民群眾發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的積極性，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了持續(xù)向好的發(fā)展形勢。穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系是黨的農(nóng)村政策的基石，是保障農(nóng)民權(quán)益、促進(jìn)農(nóng)業(yè)發(fā)展和保持農(nóng)村穩(wěn)定的制度基礎(chǔ)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)等土地權(quán)利是廣大農(nóng)民安身立命的根基，關(guān)系到廣大農(nóng)民的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)等基本人權(quán)，也關(guān)系到我國政權(quán)的穩(wěn)固。保護(hù)和穩(wěn)定農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)是保障農(nóng)民安居樂業(yè)、維護(hù)農(nóng)村社會穩(wěn)定和促進(jìn)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵。因此，全省各級人民法院一定要站在政治和全局的高度，深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下妥善化解農(nóng)村土地承包糾紛的重要意義，牢固樹立為大局服務(wù)，為人民司法的意識，充分發(fā)揮好人民法院權(quán)利確認(rèn)、公權(quán)制約和糾紛終結(jié)的職能作用，認(rèn)真做好農(nóng)村土地承包糾紛案件的審判工作，確保黨和國家有關(guān)“三農(nóng)”政策措施的正確落實，切實維護(hù)廣大農(nóng)民最現(xiàn)實、最直接的土地權(quán)益。在審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中，要特別注意的是，農(nóng)民依法享有長期而穩(wěn)定的土地承包經(jīng)營權(quán)，法定承包期內(nèi)，任何組織和個人不得干預(yù)農(nóng)民的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，不得違法調(diào)整和收回承包地，不得違背農(nóng)民意愿強(qiáng)行流轉(zhuǎn)承包地，不得非法侵占農(nóng)民承包地。

（一）關(guān)于以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)和法律適用問題

依據(jù)物權(quán)法和農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，農(nóng)村土地承包有家庭承包和其他方式承包兩種情形，兩種承包方式均可以創(chuàng)設(shè)用益物權(quán)，即土地承包經(jīng)營權(quán)。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包合同生效時設(shè)立，無需進(jìn)行登記。對于以其他方式承包農(nóng)村土地取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，不涉及集體經(jīng)濟(jì)組織成員的資格問題，其土地承包合同不具有創(chuàng)設(shè)物權(quán)的效力，而是屬于一般的債權(quán)合同，承包人的承包經(jīng)營權(quán)遭受侵害的，承包人只能基于合同行使債權(quán)請求權(quán)主張權(quán)利，發(fā)包人收回承包地的，視為解除土地承包合同的行為。依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第49條的規(guī)定，以其他方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)的，該權(quán)利具有物權(quán)性質(zhì)，因此，以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)未經(jīng)依法登記不發(fā)生物權(quán)效力。（二）關(guān)于村民小組是否具有訴訟主體資格的問題

依據(jù)《物權(quán)法》第60條、《土地管理法》第10條、《農(nóng)村土地承包法》第12條的規(guī)定，土地分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組代表集體行使所有權(quán)。換言之，農(nóng)村集體土地由村內(nèi)的村民小組管理的，可以由村民小組作為土地承包合同的發(fā)包方，因履行土地承包合同或者行使土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生糾紛的，村民小組可以作為訴訟當(dāng)事人參加訴訟。

（三）關(guān)于集體經(jīng)濟(jì)組織在土地延包或者依法調(diào)整承包地重新發(fā)包后，喪失承包地的農(nóng)戶請求返還的處理問題

依據(jù)物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立。承包地在土地二輪承包或者被集體經(jīng)濟(jì)組織依法調(diào)整、收回后重新發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的其他承包農(nóng)戶，并簽訂土地承包合同的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定承包農(nóng)戶合法取得相應(yīng)承包地的土地承包經(jīng)營權(quán)。原承包人要求返還原承包地發(fā)生的糾紛，屬于最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定的土地承包經(jīng)營權(quán)取得糾紛，此類糾紛不屬于人民法院民事案件的受理范圍，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

（四）關(guān)于發(fā)包方違法侵占、收回、調(diào)整家庭承包地的情形下，承包方請求返還承包地是否適用訴訟時效的問題

以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)存續(xù)期間，發(fā)生發(fā)包方侵占、收回、調(diào)整承包方承包地的情形下，承包方請求發(fā)包方返還違法侵占、收回、調(diào)整承包地的請求權(quán)，是基于物權(quán)發(fā)生的返還原物請求權(quán)，此種請求權(quán)屬于物權(quán)請求權(quán)的范疇，不受訴訟時效的限制，承包方請求返還承包地的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

（五）關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同的效力問題

土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)是指具有物權(quán)屬性的土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)包、出租、轉(zhuǎn)讓、互換、入股和抵押，而以其他方式承包農(nóng)村土地，未經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)所發(fā)生的流轉(zhuǎn)，屬于合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第37條和最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)經(jīng)發(fā)包方同意。承包人未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)其土地承包經(jīng)營權(quán)的，轉(zhuǎn)讓合同無效。但發(fā)包方無法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合《農(nóng)村土地承包法》第41條的規(guī)定，發(fā)包方不同意轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)的法定理由是承包方不具有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者穩(wěn)定的收入來源，發(fā)包人無法定理由不同意或者拖延表態(tài)，都不影響土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。農(nóng)村土地承包法規(guī)定的“經(jīng)發(fā)包方同意”，應(yīng)理解為明示同意。

土地承包經(jīng)營權(quán)采取出租、轉(zhuǎn)包方式流轉(zhuǎn)的，土地承包經(jīng)營權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，承包地被征收的，享有土地補(bǔ)償權(quán)利的主體仍是土地承包經(jīng)營權(quán)人，而非承租人或者接受轉(zhuǎn)包的承包方。

（六）承包人未按承包合同約定種植特定農(nóng)作物的，發(fā)包方是否有權(quán)請求解除合同的問題

為了發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)，形成規(guī)模化種植效益，有的承包合同中預(yù)定承包方只能種植某種農(nóng)作物，否則發(fā)包方有權(quán)解除承包合同。由于該約定限制了承包方的經(jīng)營自主權(quán)，所以實踐中對于如何認(rèn)定該約定的效力存在爭議。會議認(rèn)為，不同承包經(jīng)營方式的功能存在重大差異，因此對于上述約定的處理原則也應(yīng)有所不同。家庭承包方式下簽訂的承包合同，土地承包經(jīng)營權(quán)具有社會保障功能，承包方對于經(jīng)營承包地具有自主權(quán)，因此，對于家庭方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方以未按約定種植指定農(nóng)作物為由請求解除合同的，不予支持；對于其他方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方在合同中約定承包方未種植指定農(nóng)作物時享有解除權(quán)的約定有效，發(fā)包方以此請求解除承包合同的，原則上應(yīng)予支持。

五、關(guān)于民間借貸糾紛案件會議認(rèn)為，隨著我國宏觀調(diào)控政策不斷實施，國家對金融政策進(jìn)行了調(diào)整，銀行貸款的規(guī)模不斷收縮。在現(xiàn)行金融政策的制約下，中小企業(yè)、個體工商戶以及農(nóng)戶信用貸款難的矛盾不斷凸顯，嚴(yán)重影響了中小企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，由此民間借貸市場異常活躍，對經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展的影響不斷加深。民間借貸在一定程度上緩解了中小企業(yè)和“三農(nóng)”的資金困難，有利于促進(jìn)多層次信貸市場的形成和發(fā)展，但是民間借貸市場的自發(fā)性、自主性和不規(guī)范性，使其潛在的風(fēng)險無法防控，不僅引發(fā)了大量的民事糾紛，而且容易滋生非法融資甚至洗錢犯罪等現(xiàn)象，影響了社會的和諧穩(wěn)定。近一個時期，民間借貸市場呈現(xiàn)出借貸規(guī)模擴(kuò)大化、借貸用途多樣化、借貸利息高額化的鮮明特點，與此相應(yīng)反映到訴訟中的民間借貸糾紛和矛盾亦呈現(xiàn)出數(shù)量多、增長快、難度大的發(fā)展態(tài)勢，民間借貸案件逐漸成為民事審判工作中波及范圍廣、敏感程度高、案結(jié)事了難的糾紛案件類型。審理民間借貸糾紛案件，人民法院要充分發(fā)揮權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，積極踐行“為大局服務(wù)、為人民司法”的工作主題，服務(wù)和服從于國家宏觀調(diào)控金融市場的大局，嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，積極穩(wěn)妥地審理好涉及民間借貸的糾紛案件，為規(guī)范和引導(dǎo)民間借貸行為，防范和化解民間借貸金融市場風(fēng)險，促進(jìn)民間金融市場的健康發(fā)展提供有力的司法保障。

（一）關(guān)于民間借貸的范圍問題

依據(jù)最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，民間借貸糾紛屬于借款合同糾紛。依據(jù)合同法的規(guī)定，民間借貸與其他借款合同之間的區(qū)別主要體現(xiàn)在借貸主體的差異。通常理解的借款合同關(guān)系主要是指國家依法批準(zhǔn)的金融企業(yè)與借款人之間發(fā)生的資金借用關(guān)系，而民間借貸法律關(guān)系主要是自然人之間、自然人與非金融企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的資金借用關(guān)系。就民間借貸合同的標(biāo)的物而言，一般限于貨幣借用，不包括有價證券的借用。

（二）關(guān)于民間借貸的生效條件問題

正確認(rèn)定民間借貸的生效條件是審理此類糾紛案件的前提和基礎(chǔ)，是規(guī)范民間借貸行為、推動民間借貸市場合法有序發(fā)展的保障。對于民間借貸合同的生效條件，現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定，根據(jù)《合同法》第210條的規(guī)定，自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。原則上應(yīng)認(rèn)為民間借貸合同為實踐性合同，即民間借貸合同以出借人和借款人之間達(dá)成貨幣借用合意，并以出借人實際給付借款為生效條件。出借人與借款人之間僅達(dá)成借款合意，而未實際給付借款標(biāo)的物的，可以認(rèn)定合同成立而未生效，借款人不承擔(dān)償還借款的責(zé)任。

（三）關(guān)于民間借貸糾紛的舉證責(zé)任分配以及證據(jù)審查和采信問題

審理民間借貸糾紛案件的難點在于證據(jù)審查和認(rèn)定難，實踐中對于民間借貸糾紛案件中的證據(jù)，應(yīng)從各證據(jù)與案件事實之間的關(guān)聯(lián)程度以及各證據(jù)之間的邏輯聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。

民間借貸的出借人行使債權(quán)請求權(quán)，要求借款人償還借款本息的，應(yīng)對是否存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及是否已將款項交付借款人等事實承擔(dān)舉證責(zé)任；借款人主張已經(jīng)償還借款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還的舉證責(zé)任。對于出借人提供的“借據(jù)”等書證，應(yīng)結(jié)合其他相關(guān)證據(jù)（包括借貸金額的多少、支付憑證、支付能力、交易習(xí)慣、當(dāng)事人之間的關(guān)系等）認(rèn)定是否存在民間借貸關(guān)系。

（四）關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金爭議的處理問題民間借貸的利息是指從借款人借款之日至還款之日之間產(chǎn)生的利益，而民間借貸的違約金是指借款人逾期償還借款本金應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。對于民間借貸合同明確約定借貸利息的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付利息，但借貸利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定；對于支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息；出借人與借款人在民間借貸合同中既約定利息又約定逾期付款違約金的，最終收取的利息和違約金的總額不得超過中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍。

原則上應(yīng)以民間借貸書證上記載的借款金額為本金，當(dāng)事人約定利息預(yù)先扣除或者有證據(jù)證明實際扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際出借金額認(rèn)定本金。

（五）關(guān)于個人借貸單位使用的民間借貸處理問題

對單位工作人員為本單位的生產(chǎn)經(jīng)營需要，以自己名義與出借人發(fā)生資金借用行為而發(fā)生民間借貸糾紛，應(yīng)首先審查借貸法律行為是否符合《合同法》第49條規(guī)定的表見代理，其次審查借款的實際用途和實際借款人。如果借款人的資金借用行為構(gòu)成表見代理，且借款由單位實際使用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位為實際借款人，由單位承擔(dān)償還借款的責(zé)任；如果借款人的行為不構(gòu)成表見代理，且出借人并不明知借款人是履行單位的職務(wù)行為、有充分理由認(rèn)為其是在同借款人個人發(fā)生借貸關(guān)系，即使出借人與借款人的單位實質(zhì)上存在借貸關(guān)系，應(yīng)依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，支持出借人向借款人主張權(quán)利。

（六）關(guān)于民間借貸的訴訟時效問題

依據(jù)《合同法》第206條的規(guī)定，民間借貸合同中沒有約定借款日期和還款期限的，出借人可以隨時請求借款人償還借款，借款人也可以隨時償還。出借人沒有提出還款請求，借款人也未主動償還借款的，為保護(hù)出借人的合法權(quán)益，原則上適用《民法通則》第137條規(guī)定的20年最長訴訟時效。

六、關(guān)于侵權(quán)責(zé)任糾紛案件

會議認(rèn)為，近年以來，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和生活形態(tài)的日趨豐富，民事主體維護(hù)自身權(quán)益的意識不斷增強(qiáng)，侵權(quán)損害案件數(shù)量不斷增長，各種特殊侵權(quán)、新型侵權(quán)案件不斷出現(xiàn)，醫(yī)療損害賠償糾紛案件、道路交通事故損害賠償案件、產(chǎn)品責(zé)任損害賠償案件、環(huán)境污染損害賠償案件、物件損害賠償案件等特殊、新型案件日益成為侵權(quán)損害案件的主要類型。目前，侵權(quán)損害賠償糾紛案件日益呈現(xiàn)出法律關(guān)系復(fù)雜化、訴訟主體多元化、賠償數(shù)額高額化、糾紛發(fā)生群體化的鮮明特點，成為所有民事案件中社會敏感程度高、波及范圍廣、審理難度大的糾紛案件類型，因此，做好侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作已經(jīng)成為人民法院維護(hù)受害人合法權(quán)益、化解社會矛盾糾紛、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要任務(wù)。侵權(quán)責(zé)任法作為保護(hù)民事主體合法權(quán)益，明確侵權(quán)責(zé)任的基本民事法律，對于統(tǒng)一侵權(quán)損害賠償案件的法律適用，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為具有重要意義，同時也對侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作提出了新的挑戰(zhàn)和要求。全省各級人民法院要以維護(hù)社會公平正義為己任，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定為目標(biāo)，化解社會領(lǐng)域的侵權(quán)糾紛為主線，維護(hù)受害人合法權(quán)益為核心，切實做好侵權(quán)損害賠償案件的審判工作。

（一）關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)和司法解釋的銜接問題。

侵權(quán)責(zé)任法在歸責(zé)原則、責(zé)任主體、承擔(dān)責(zé)任的方式等方面與以前有關(guān)侵權(quán)的法律、行政法規(guī)、司法解釋的規(guī)定存在諸多沖突，因此，要正確處理好侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)、司法解釋之間的適用關(guān)系問題。對于侵權(quán)責(zé)任法實施之后，之前與該法內(nèi)容存在沖突的法律、行政法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，不應(yīng)再繼續(xù)適用；對于侵權(quán)責(zé)任法未明確規(guī)定，且之前法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定與侵權(quán)責(zé)任法的立法原則相一致的內(nèi)容，可以作為對侵權(quán)責(zé)任法的有益補(bǔ)充，繼續(xù)適用。按照特別法優(yōu)于一般法的原則，其他特別法對侵權(quán)責(zé)任另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；按照新法優(yōu)于舊法的原則，侵權(quán)責(zé)任法與其他侵權(quán)法律規(guī)范相沖突的，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法。

（二）關(guān)于無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，有關(guān)部門能否行使損害賠償請求權(quán)的問題

因道路交通事故等侵權(quán)行為造成流浪乞討等身份不明的人死亡，無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，民政部門等有關(guān)單位向賠償義務(wù)人提起民事訴訟，主張侵權(quán)損害賠償?shù)�，沒有法律依據(jù)，人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)駁回起訴。

（三）關(guān)于侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶�和�?biāo)準(zhǔn)問題

《侵權(quán)責(zé)任法》第16條規(guī)定了侵權(quán)致人損害的賠償范圍，但沒有明確規(guī)定各項損害賠償項目具體標(biāo)準(zhǔn)。在最高人民法院司法解釋沒有明確規(guī)定的情形下，侵權(quán)致人損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)仍適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。

（四）關(guān)于受害人被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的賠償問題

最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的通知》第4條規(guī)定，人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件時，如受害人有被撫養(yǎng)人的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條的規(guī)定，將被撫養(yǎng)人生活費(fèi)計入殘疾賠償金或者死亡賠償金。依據(jù)該規(guī)定，在裁判說理中，被撫養(yǎng)人生活費(fèi)和殘疾賠償金、死亡賠償金應(yīng)分別計算，但在判決主文中將被撫養(yǎng)人生活費(fèi)和殘疾賠償金、死亡賠償金合并計算作為一個判項，被撫養(yǎng)人生活費(fèi)在判項中不再出現(xiàn)。

（五）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題

在侵權(quán)責(zé)任法實施之前，醫(yī)療損害賠償糾紛案件存在法律適用的二元化的現(xiàn)象。侵權(quán)責(zé)任法實施之后，患者請求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任的，不論構(gòu)成醫(yī)療事故還是醫(yī)療差錯，均應(yīng)統(tǒng)一適用《侵權(quán)責(zé)任法》以及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的想關(guān)規(guī)定，并以“醫(yī)療損害賠償糾紛”確定案由；患者請求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任的，以“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛”確定案由。

（六）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的舉證責(zé)任分配問題

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條的規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，實行的是因果關(guān)系推定和過錯推定，侵權(quán)責(zé)任法明確規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任，在舉證責(zé)任的分配上實行“誰主張誰舉證”的原則，即患者應(yīng)當(dāng)就醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。只有在《侵權(quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定的如醫(yī)務(wù)人員有違規(guī)治療行為或者隱匿、拒絕提供與糾紛有關(guān)的醫(yī)療材料、偽造、篡改、銷毀病歷資料等情形下，才適用過錯推定的原則，實行舉證責(zé)任倒置。

因偽造、篡改、涂改或以其他不當(dāng)方式改變病歷資料內(nèi)容、遺失、銷毀、搶奪病歷等情形導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害后果之間是否在因果關(guān)系及醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員是否有過錯無法認(rèn)定的，由改變、遺失、銷毀、搶奪病歷一方當(dāng)事人承擔(dān)不利的法律后果；病歷制作方對病歷資料的內(nèi)容存在明顯矛盾或錯誤不能作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷書寫規(guī)范書寫等形式瑕疵的，不影響病歷的真實性的認(rèn)定。

（七）關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的賠償責(zé)任主體、賠償責(zé)任問題

依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41條的規(guī)定，產(chǎn)品責(zé)任對產(chǎn)品的生產(chǎn)者實行嚴(yán)格責(zé)任，即無過錯責(zé)任，而對產(chǎn)品的銷售者實行過錯責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷致人損害的，受害人可以行使選擇權(quán)，請求產(chǎn)品的生產(chǎn)者或者銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任；選擇銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果銷售者有證據(jù)證明自己無過錯，產(chǎn)品缺陷是由生產(chǎn)者造成的，銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償；選擇生產(chǎn)者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果生產(chǎn)者有證據(jù)證明銷售者存在過錯，承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向銷售者追償。

受害人選擇產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者作為共同被告的，應(yīng)當(dāng)判決共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任，共同被告中的一方有證據(jù)證明其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的，可明確其依法享有追償權(quán)。

（八）關(guān)于產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的懲罰性賠償?shù)膯栴}

依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，懲罰性賠償僅限于因缺陷產(chǎn)品致使他人死亡或者健康受到嚴(yán)重?fù)p害的人身損害，而不適用財產(chǎn)損害。在確定懲罰性賠償?shù)木唧w數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、過錯程度、損害后果、侵權(quán)人的賠償能力、獲利狀況、受害人遭受的損失、社會影響等因素確定。

（九）關(guān)于精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題

侵權(quán)致人損害，未造成嚴(yán)重后果的，受害人請求精神損害撫慰金賠償?shù)�，一般不予支持；侵�?quán)致人損害，造成嚴(yán)重后果的，可以根據(jù)受害人一方的請求判令侵權(quán)人賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。精神損害撫慰金的賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)侵權(quán)人的過錯程度、侵權(quán)方式、侵權(quán)情節(jié)、影響范圍、侵權(quán)獲利情況、承擔(dān)賠償責(zé)任的能力等因素綜合確定。精神損害撫慰金賠償請求權(quán)的主體為受害人或者近親屬。

近年來，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展變化，人民群眾生活水平的不斷提高，會議認(rèn)為應(yīng)對精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)予以適當(dāng)調(diào)整。具體調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)如下：侵權(quán)人是自然人的，一般精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為1000元－5000元；嚴(yán)重精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為5000元－10000元；侵權(quán)人是法人或其他社會組織的，一般按照自然人賠償標(biāo)準(zhǔn)的五至十倍予以賠償。損害后果特別嚴(yán)重的，可在上述基礎(chǔ)上適當(dāng)提高賠償標(biāo)準(zhǔn)。

（十）關(guān)于機(jī)動車之間發(fā)生交通事故造成同一損害的賠償責(zé)任問題

依據(jù)《道路交通安全法》第76條的規(guī)定，機(jī)動車之間發(fā)生交通事故的，實行過錯責(zé)任，而機(jī)動車之間發(fā)生交通事故致第三人損害的，機(jī)動車之間如何承擔(dān)賠償責(zé)任沒有明確規(guī)定。機(jī)動車之間發(fā)生交通事故造成同一損害，如果能夠明確各自責(zé)任的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第12條的規(guī)定處理，由機(jī)動車之間各自承擔(dān)賠償責(zé)任；如果無法明確責(zé)任，且每個機(jī)動車的肇事行為都足以造成全部損害的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第11條的規(guī)定，由各機(jī)動車承擔(dān)連帶責(zé)任。

（十一）關(guān)于機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險中第三者的認(rèn)定問題機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險中的“第三者”的范圍應(yīng)嚴(yán)格按照國務(wù)院《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》第21條的規(guī)定確定，被保險機(jī)動車發(fā)生交通事故時，如本車人員因機(jī)動車顛覆、傾斜等脫離了被保險機(jī)動車輛造成損害的，不宜視為受害人為機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險中的“第三者”，受害人請求保險公司承擔(dān)限額賠償責(zé)任的，不予支持。

（十二）關(guān)于機(jī)動車未參加機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險的處理問題

機(jī)動車未依照道路交通安全法和國務(wù)院《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》的規(guī)定參加機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險，發(fā)生道路交通事故致人損害的，參照適用《山東省實施辦法》第65條的規(guī)定，由賠償義務(wù)人在相應(yīng)的機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。不足部分，依照《道路交通安全法》第76條的規(guī)定確定賠償責(zé)任。

（十三）關(guān)于因交通事故造成的機(jī)動車貶值損失是否予以賠償?shù)膯栴}

機(jī)動車貶值損失一般是指機(jī)動車發(fā)生交通事故后，其使用性能雖已恢復(fù)，其本身經(jīng)濟(jì)價值卻會因交通事故而降低所造成的損失，其實質(zhì)為民法理論上所稱的純粹經(jīng)濟(jì)損失。對于因交通事故造成的機(jī)動車貶值損失是否予以賠償，我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定。由于沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，且機(jī)動車貶值損失的認(rèn)定受機(jī)動車本身狀況、機(jī)動車的用途、市場價格等多種因素的影響，具有多變性和不可確定性。因此，不宜支持交通事故受害人要求賠償義務(wù)人賠償機(jī)動車貶值損失的訴訟請求。

七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件

會議認(rèn)為，婚姻家庭關(guān)系是最基礎(chǔ)的社會關(guān)系，婚姻家庭問題關(guān)乎人民群眾切身利益和社會弱勢群體的利益保護(hù)，影響家庭和諧和社會穩(wěn)定。近年來，婚姻家庭糾紛案件始終保持高位運(yùn)行，案件總量已經(jīng)占到全省法院各類訴訟和執(zhí)行案件的10%以上，且逐漸呈現(xiàn)出案件增幅快、適用法律難、審理難度大的特點。全省各級人民法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作，通過公正裁判依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，切實維護(hù)家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定�；橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ�）已頒布實施，各級人民法院要認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，準(zhǔn)確理解適用。一要注重保護(hù)婦女、老人和未成年人合法權(quán)益。要重視由于城市化進(jìn)程導(dǎo)致的老人贍養(yǎng)問題，要通過案件的審理，實現(xiàn)老有所養(yǎng)。在離婚案件中，要關(guān)注對生活來源較少、謀生手段較弱的婦女的扶養(yǎng)義務(wù)的落實。要切實保護(hù)未成年人尤其是農(nóng)村留守兒童的生活、教育、醫(yī)療等方面的權(quán)益。二要根據(jù)家庭財產(chǎn)類型的發(fā)展變化處理好財產(chǎn)關(guān)系。家庭財產(chǎn)已經(jīng)從較為單一財產(chǎn)類型，逐步發(fā)展到股權(quán)及其他投資等多種財產(chǎn)類型并存。審理婚姻家庭財產(chǎn)案件時，要重視婚姻法與公司法、合伙企業(yè)法以及其他法律相協(xié)調(diào)，既要保護(hù)夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處分權(quán)，也要重視發(fā)揮財產(chǎn)的整體效用，通過不同的財產(chǎn)分割方式，實現(xiàn)兩者和諧并存。要認(rèn)識“買斷工齡款”、養(yǎng)老保險金等財產(chǎn)形態(tài)的特征，合理確定其財產(chǎn)性質(zhì)。在涉及第三人交易的情形下，要重視市場經(jīng)濟(jì)秩序的建立和交易安全的維護(hù)等因素，注意保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益。三要充分體現(xiàn)社會主義道德和善良風(fēng)俗。通過案件的審理，倡導(dǎo)夫妻的婚姻忠誠義務(wù)、親屬間的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)以及我國民間各種良好的風(fēng)俗習(xí)慣，避免因案件的審理對長期以來形成的具有規(guī)范普通民眾道德與行為的良好民俗、習(xí)慣造成沖擊，通過制裁違法行為，引導(dǎo)善良風(fēng)俗的鞏固與確立。

（一）關(guān)于離婚案件因被告下落不明而公告送達(dá)，能否缺席判決的問題

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第151條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書�！币罁�(jù)婚姻法的規(guī)定，只要婚姻當(dāng)事人之間的夫妻感情確已破裂，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚。如果婚姻一方當(dāng)事人起訴與對方離婚，而對方下落不明的，可以采取公告送達(dá)的方式送達(dá)訴訟文書，并采取缺席判決的方式判決雙方離婚。但考慮到現(xiàn)實生活中人口流動性比較強(qiáng)，公告送達(dá)的覆蓋面相對有限，且關(guān)系到婚姻當(dāng)事人的人身權(quán)利，因此，公告送達(dá)應(yīng)在窮盡其他送達(dá)方式的情形下方可適用，缺席判決離婚應(yīng)從嚴(yán)掌握。

（二）關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定問題

依據(jù)《婚姻法》第41條的規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。由上述規(guī)定的立法本意理解，“為夫妻共同生活”所負(fù)債務(wù)，是構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征。夫妻一方以個人名義舉債所負(fù)的債務(wù)是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，除根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第24條的規(guī)定認(rèn)定外，還要從夫妻雙方是否具有共同舉債的合意和所負(fù)的債務(wù)是否用于夫妻共同生活等加以判斷認(rèn)定，不能簡單地將婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻個人一方的舉債推定為夫妻共同債務(wù)。在舉證責(zé)任的分配上，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義舉債并主張屬于夫妻共同債務(wù)的，舉債人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負(fù)或夫妻有共同舉債合意，則認(rèn)定生效法律文書確認(rèn)的債務(wù)為個人債務(wù)。

（三）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議的效力問題

一般而言，婚姻當(dāng)事人之間達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議是以離婚作為附條件的，但法律未禁止夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間就財產(chǎn)問題自愿達(dá)成某種協(xié)議。對這種財產(chǎn)分割協(xié)議的性質(zhì)和效力，目前審判實務(wù)上存在著一定的爭議，主要焦點在于我國實行夫妻法定共同財產(chǎn)制的模式下，如果婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂這種協(xié)議，客觀上無法實際履行，因為，就夫妻財產(chǎn)的歸屬而言，夫妻是一體的，在雙方未解除婚姻關(guān)系的前提下，支持一方支付給另一方相應(yīng)的財產(chǎn)，并不改變夫妻共同財產(chǎn)的性質(zhì)和歸屬。會議認(rèn)為，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂的涉及財產(chǎn)問題的協(xié)議，經(jīng)審查，只要不存在著欺詐、脅迫的情形，系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其合法性。夫妻雙方解除婚姻關(guān)系時一方主張按照財產(chǎn)協(xié)議分割共同財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以支持；在既沒有解除婚姻關(guān)系也未實行分別財產(chǎn)制的情形下，一方當(dāng)事人請求按照協(xié)議約定支付相關(guān)費(fèi)用的，對該主張不應(yīng)予以支持。關(guān)于財產(chǎn)分割協(xié)議是否適用“顯失公平”的問題。夫妻共同財產(chǎn)在離婚時應(yīng)當(dāng)平均分割，這是處理夫妻共同財產(chǎn)的基本原則，但是婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割畢竟不是單純的市場交易，財產(chǎn)分割協(xié)議亦不同于一般的民事合同，財產(chǎn)分割中充滿著復(fù)雜的情感因素，婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)分割協(xié)議很難完全用公平來衡量，亦無從判斷是否顯失公平。因此，人民法院在審理婚姻家庭案件中，對于一方當(dāng)事人以財產(chǎn)分割協(xié)議顯失公平為由請求變更或者撤銷協(xié)議的，只要簽訂協(xié)議時不存在欺詐、脅迫的情形，對當(dāng)事人的訴訟請求原則不予支持。

（四）關(guān)于夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后產(chǎn)生的孳息的歸屬問題夫妻婚前個人財產(chǎn)婚后所產(chǎn)生的孳息，一般有兩種情況，一是在金融機(jī)構(gòu)存款或者購買金融債券產(chǎn)生的利息收入；二十投資實業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的收益�！痘橐龇ā返�17條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資和獎金、從事生產(chǎn)和經(jīng)營的收益、知識產(chǎn)權(quán)的收益、因繼承或者贈與所得的財產(chǎn)（但遺囑或贈與合同中明確，只歸夫與妻一方所有的除外）歸夫妻共同所有。該條規(guī)定還有一個兜底條款，即其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。婚姻法以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋對“投資取得的收益”并無明確界定，造成在審判實務(wù)中產(chǎn)生一些分歧。對于夫妻一方婚前財產(chǎn)存入銀行或者購買債券等所產(chǎn)生的自然孳息，屬于債權(quán)或者儲蓄本金產(chǎn)生的法定孳息，依照物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為夫妻個人財產(chǎn)比較適宜。對于夫妻一方以婚前個人財產(chǎn)投資進(jìn)行經(jīng)營活動在婚后產(chǎn)生的收益，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)比較適宜。八、關(guān)于勞動爭議糾紛案件

會議認(rèn)為，受國際金融危機(jī)和世界經(jīng)濟(jì)衰退的影響，我省許多企業(yè)持續(xù)出現(xiàn)經(jīng)營困難、虧損、欠薪和關(guān)閉等情形，由此引發(fā)各種勞動爭議案件大幅攀升。勞動爭議糾紛案件呈現(xiàn)出設(shè)計數(shù)量膨脹化、內(nèi)容復(fù)雜化、區(qū)間多樣化、訴訟群體化和難度增大化的特點。近年來，國家加大了勞動立法的力度，最高人民法院加大了指定勞動爭議案件司法解釋的力度，勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、社會保險法等勞動和社會保障法律相繼頒布實施，具有中國特色的社會主義勞動法律體系基本形成。勞動立法的完善，將極大地拓展勞動爭議案件的受理范圍，勞動爭議案件仍將保持持續(xù)增長的發(fā)展態(tài)勢，但勞動關(guān)系協(xié)調(diào)發(fā)展的難度亦逐漸增大，勞動爭議糾紛案件仍將是當(dāng)前和今后民事審判工作中社會敏感程度最高、涉及范圍領(lǐng)域中最廣、案結(jié)事了壓力最大的糾紛案件類型，因此，全省各級人民法院要以維護(hù)勞動者合法權(quán)益為核心，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系為目標(biāo)，切身做好勞動爭議案件的審判工作。為充分發(fā)揮人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展與社會和諧穩(wěn)定的職能作用，積極應(yīng)對宏觀經(jīng)濟(jì)形勢變化，在審判過程中要以“保增長、保民生、保穩(wěn)定”為根本目標(biāo)，堅持以既要依法維護(hù)勞動者合法權(quán)益，又要促進(jìn)用人單位的生存發(fā)展，實現(xiàn)互利共贏作為勞動爭議案件審判工作的基本司法理念，準(zhǔn)確把握立法宗旨，把個案的公正與社會公正結(jié)合起來，正確處理個人利益與社會利益、局部利益與全局利益之間的關(guān)系。一要堅持依法保障勞動者合法權(quán)益和用人單位的生存發(fā)展并重。要充分認(rèn)識到單純地保護(hù)勞動者合法權(quán)益并非是勞動合同法立法的終極目的，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系才是勞動合同法的最終價值取向。勞資雙方具有根本利益的高度一致性和具體利益的相對差異性，二者相互依賴不可分割。在審理勞動爭議糾紛案件時，必須堅持和諧發(fā)展、互利共贏的理念，不能強(qiáng)調(diào)保護(hù)一方而忽視另一方利益，要“放水養(yǎng)魚”，切忌“竭澤而漁”。二要通過司法手段倡導(dǎo)穩(wěn)定的勞動關(guān)系。目前，勞動合同簽訂率低、勞動合同短期化是當(dāng)前勞動關(guān)系領(lǐng)域普遍存在的現(xiàn)象，也是我國勞動爭議大量存在的主要原因之一，要通過民事手段依法制裁用人單位不簽訂合同的行為。要以維護(hù)穩(wěn)定的勞動關(guān)系為價值依歸，對用人單位施行的“末位淘汰”、“競爭上崗”等做法，要嚴(yán)格審查其合法性及其效力。三要切實保護(hù)勞動者的人身權(quán)益。目前我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整正處于關(guān)鍵階段，最低工資標(biāo)準(zhǔn)制度、法定節(jié)假日制度、最長加班時間等制度，都具有強(qiáng)烈的保護(hù)勞動者人身權(quán)益的立法目的。在審理勞動爭議案件中，要通過依法裁判用人單位支付加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金等手段，切實維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

（一）關(guān)于建筑行業(yè)中實際施工人直接招用的人員勞動關(guān)系的認(rèn)定問題

建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給施工單位后，施工單位又轉(zhuǎn)包或者違法分包給不具有相應(yīng)建筑施工資質(zhì)條件的實際施工人，這是當(dāng)前建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象。對于實際施工人直接招用的從事建筑施工的勞動者，因?qū)嶋H施工人不具有合法的勞動用工資格和經(jīng)營資格，不宜認(rèn)定實際施工人為用人單位與招用的勞動者形成勞動關(guān)系，而應(yīng)追溯到具有合法勞動用工的用人單位，如總承包單位、合法分包單位、勞務(wù)作業(yè)承包單位等與勞動者形成勞動關(guān)系，但不宜認(rèn)定勞動者與建設(shè)單位形成勞動關(guān)系。但由于發(fā)包人沒有提供安全生產(chǎn)條件或者將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)的單位和個人，造成勞動者在轉(zhuǎn)包、非法分包的工程施工中受到傷害的，可以參照適用《勞動合同法》第94條的規(guī)定，由發(fā)包人和實際施工人對勞動者的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（二）關(guān)于未簽訂書面勞動合同的情形下雙倍工資的支付問題依據(jù)《勞動合同法》第10條、第82條的規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位向勞動者支付的二倍工資，是基于用人單位沒有按照勞動合同法規(guī)定與勞動者簽訂書面勞動合同所產(chǎn)生的法律后果，并非是勞動者提供勞動的對價給付，因此，二倍工資不屬于勞動報酬的范疇，具有懲罰性賠償金的性質(zhì)。

關(guān)于雙倍工資的仲裁時效問題。由于二倍工資具有懲罰性賠償金的性質(zhì)，勞動者請求用人單位支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資不適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第4款關(guān)于勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的仲裁時效特別規(guī)定。用人單位支付勞動者未簽訂勞動合同雙倍工資的責(zé)任可視為同一合同項下約定的具有整體性和關(guān)聯(lián)性的定期給付之債，仲裁時效期間從最后履行期限屆滿之日起算。

（三）關(guān)于工傷停工留薪期的確定問題《山東省工傷職工停工留薪期管理辦法》規(guī)定停工留薪期的確認(rèn)主體為用人單位，而對于停工留薪期異議的確認(rèn)應(yīng)由勞動能力鑒定委員會來確定。因此，若訴訟中雙方就停工留薪期發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由勞動能力鑒定委員會對工傷職工的停工留薪期予以確定，人民法院不能直接確定勞動者的停工留薪期。

（四）關(guān)于勞動者違法解除勞動合同，用人單位請求勞動者賠償損失應(yīng)否支持的問題

勞動合同法規(guī)定除有服務(wù)期和競業(yè)限制約定的以外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違反勞動合同的違約金。勞動合同法對于用人單位違法解除勞動合同的賠償問題作了明確規(guī)定，而對勞動者單方解除勞動合同不符合勞動合同法規(guī)定的情形下，如何承擔(dān)責(zé)任沒有明確規(guī)定。除勞動合同法規(guī)定的應(yīng)由勞動者承擔(dān)約定違約金的特殊情形外，如果勞動者違反誠實信用原則，在勞動合同約定期限屆滿前單方解除勞動合同或者違法行使辭職權(quán)，給用人單位造成損失的，用人單位可以依據(jù)《勞動共同法》第90條的規(guī)定向勞動者主張賠償直接經(jīng)濟(jì)損失。

（五）關(guān)于非法用工單位傷亡人員的保險待遇問題

勞動部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》規(guī)定非法用工單位應(yīng)向受到事故傷害或患職業(yè)病的傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或死亡童工的直系親屬給予一次性賠償。雖非法用工單位傷亡人員是在勞動過程中發(fā)生的傷害事故，但勞動行政主管部門對此不進(jìn)行工傷認(rèn)定，不存在工傷認(rèn)定的前置程序。因此傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，經(jīng)勞動爭議仲裁后，人民法院應(yīng)按照勞動爭議案件處理。

（六）關(guān)于獨(dú)生子女父母一次性養(yǎng)老補(bǔ)助糾紛案件的受理問題《山東省人口與計劃生育條例》第30條第1款規(guī)定，獨(dú)生子女父母為企業(yè)職工的，退休時由所在單位按照設(shè)區(qū)的市上一年度平均工資百分之三十發(fā)給一次性養(yǎng)老補(bǔ)助。根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2條第6款、《中華人民共和國人口與計劃生育法》第27條、《山東省人口與計劃生育條例》第31條的規(guī)定，獨(dú)生子女父母一次性養(yǎng)老補(bǔ)助糾紛屬于勞動爭議案件，應(yīng)屬于人民法院勞動爭議案件的受理范圍。

（七）關(guān)于基本生活費(fèi)是否適用仲裁時效的問題

依照《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第31條的規(guī)定，非因勞動者原因造成企業(yè)停工、停產(chǎn)、歇業(yè)時，勞動者可以要求用人單位支付基本生活費(fèi)�；�本生活費(fèi)并非是勞動者付出勞動的對價，而是用人單位依法承擔(dān)的一種社會責(zé)任。同時，在司法實踐也存在著用人單位與勞動者長期“兩不找”，時隔多年以后勞動者要求用人單位支付幾年甚至十幾年的基本生活費(fèi)的案件，若對這類案件中勞動者的主張全部支持，不符合社會公平原則。而且這種案件中的企業(yè)大多經(jīng)營狀況很差，瀕臨破產(chǎn)邊緣，若對于勞動者的主張全部支持，尤其是一些群體性案件，則很可能使這些企業(yè)難以為繼，不符合既要保障勞動者合法權(quán)益，又要維護(hù)用人單位的生存發(fā)展的審判原則。因此，勞動者請求用人單位支付基本生活費(fèi)的，在勞動爭議調(diào)解仲裁法實施之前，適用《勞動法》第82條規(guī)定的仲裁申請期限，勞動爭議調(diào)解仲裁法實施之后，應(yīng)適用該法規(guī)定的仲裁時效。

（八）關(guān)于加付賠償金的處理問題

依據(jù)《勞動合同法》第87條的規(guī)定，用人單位違法解除或終止勞動合同的，應(yīng)支付二倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的賠償金。勞動者依據(jù)《勞動合同法》第87條規(guī)定訴求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。用人單位未履行《勞動合同法》第41條、第43條規(guī)定的向工會或者全體職工說明情況、聽取工會或職工的意見等程序性義務(wù)的，應(yīng)認(rèn)定其解除勞動合同的行為違法，勞動者請求用人單位支付賠償金的，應(yīng)予支持。用人單位在已經(jīng)具備解除條件的情況下，勞動者以用人單位存在未提前30天通知等程序瑕疵為由要求用人單位支付賠償金的，人民法院不予支持。

勞動部《違反和解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第3條、第10條規(guī)定的用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，與《勞動合同法》第85條、第87條規(guī)定的賠償金具有相同的法律性質(zhì)，勞動合同法實施后，勞動部《違反和解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》規(guī)定的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不再適用。

（九）關(guān)于雙重勞動關(guān)系的認(rèn)定問題

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第8條的規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)按勞動關(guān)系處理。該規(guī)定肯定了雙重勞動關(guān)系的合法性，但由于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋三》沒有規(guī)定適用的時間效力，對于司法解釋實施之前存在的雙重勞動關(guān)系是否可以依據(jù)司法解釋的規(guī)定予以認(rèn)定未明確。會議認(rèn)為，按照法不溯及既往原則，在司法解釋出臺之前，對于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第八條所列情形均按照勞動關(guān)系處理。但該司法解釋實施之后，尚未審結(jié)的一、二審勞動爭議案件均應(yīng)適用司法解釋的規(guī)定認(rèn)定雙重勞動關(guān)系。

（十）關(guān)于用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后與勞動者的勞動關(guān)系是否終止問題

依據(jù)《勞動合同法》第44條第5項的規(guī)定，用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，勞動合同終止。用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照是國家工商行政主管部門對于用人單位違反工商行政管理法規(guī)的行政處罰措施，并不意味著用人單位終止其經(jīng)營活動，如果用人單位繼續(xù)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，按事實勞動關(guān)系處理。

（十一）關(guān)于解除勞動合同的舉證責(zé)任分配問題

依據(jù)勞動合同法的規(guī)定，用人單位依照法律規(guī)定與勞動者解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。實踐中，用人單位與勞動者往往對解除勞動合同無異議，但因何種原因或者由哪一方提出解除勞動合同各執(zhí)一詞，用人單位主張因勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤�的解除，�?yīng)免除其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)，而勞動者則主張是用人單位違法解除勞動合同。這種情形下，為維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，應(yīng)以用人單位對勞動者負(fù)有管理責(zé)任為由，由用人單位承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，證明因勞動者的原因?qū)е聞趧雍贤�的解除，否則即推定用人單位單方解除勞動合同。

九、關(guān)于民事訴訟程序問題

會議認(rèn)為，程序公正是實體公正的保障，民事訴訟程序是人民法院審理民事案件必須遵守的基本操作規(guī)程。要正確處理好審判程序與實體處理的辯證關(guān)系，堅持程序與實體并重，防止和克服重實體、輕程序的思想和傾向；要強(qiáng)化民事訴訟的程序意識，嚴(yán)格按照民事訴訟法的規(guī)定規(guī)范審判程序，杜絕程序瑕疵；要正確處理判決與調(diào)解的關(guān)系，堅持“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”的工作原則，對于傳統(tǒng)民事糾紛，要注重運(yùn)用調(diào)解方式終結(jié)糾紛，而對于涉及市場運(yùn)行規(guī)則和導(dǎo)向的民商事案件，要善于運(yùn)用判決的方式，引導(dǎo)合理的市場運(yùn)行規(guī)則的建立和完善；要根據(jù)最高人民法院的安排部署，積極開展小額速裁審判程序的試點工作，進(jìn)一步提升試點工作的成效，為民事訴訟法的修改提供必要的實踐素材；要進(jìn)一步健全完善訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機(jī)制，貫徹落實好中央綜治辦等16部委關(guān)于建立大調(diào)解工作的意見，以人民調(diào)解協(xié)議效力司法確認(rèn)為契合點，完善訴調(diào)對接機(jī)制。

（一）關(guān)于執(zhí)行異議訴訟案件的審理問題

依據(jù)《民事訴訟法》第204條和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》關(guān)于案外人異議處理的相關(guān)規(guī)定，執(zhí)行異議訴訟是在執(zhí)行程序中，當(dāng)事人或者案外人對執(zhí)行標(biāo)的物所有權(quán)發(fā)生異議，訴求人民法院依照普通審判程序確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)而發(fā)生的訴訟。根據(jù)民事訴訟法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，案外人對執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)持有異議的，應(yīng)先向執(zhí)行機(jī)構(gòu)提出執(zhí)行異議，對執(zhí)行機(jī)構(gòu)的異議處理不服的，才能另行提起執(zhí)行異議的民事訴訟。異議人未經(jīng)執(zhí)行異議的前置程序直接就確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)直接提起民事訴訟的，應(yīng)駁回其起訴。人民法院審理執(zhí)行異議訴訟，以確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)為審理對象，通過審理確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)歸屬，但不涉及執(zhí)行程序中采取的相關(guān)執(zhí)行措施。

（二）關(guān)于釋明權(quán)的行使問題

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條的規(guī)定，人民法院對民事行為的效力或者法律關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定與當(dāng)事人的訴求不一致的，應(yīng)當(dāng)行使釋明權(quán)，告知當(dāng)事人變更訴訟請求。當(dāng)事人堅持不變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)依法駁回其訴訟請求。二審程序中，一審法院未按上述規(guī)定行使釋明權(quán)的，視為違反法定程序，可以發(fā)回重審。

當(dāng)事人依據(jù)《合同法》第114條第2款的規(guī)定，請求調(diào)整違約金數(shù)額的，人民法院可以依據(jù)當(dāng)事人的訴辯主張及案件事實，對當(dāng)事人是否請求調(diào)整違約金行使釋明權(quán)。經(jīng)釋明后，當(dāng)事人仍未明確要求調(diào)整違約金的，人民法院不得依職權(quán)主動調(diào)整。二審程序中，當(dāng)事人申請人民法院調(diào)整違約金的數(shù)額，如一審法院未予釋明，二審法院可以依據(jù)案件的實際情況進(jìn)行直接調(diào)整，無需發(fā)回一審法院重審。

（三）關(guān)于公告送達(dá)的問題人民法院只有在《民事訴訟法》第84條規(guī)定的受送達(dá)人下落不明，窮盡其他方式無法送達(dá)的情形下，才可以采用公告送達(dá)的方式，杜絕隨意采取公告送達(dá)的做法。

對于民事調(diào)解書能否公告送達(dá)的問題。依據(jù)我國《民事訴訟法》第84條的規(guī)定，判決書等相關(guān)訴訟文書在其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式，但沒有規(guī)定民事調(diào)解書能否適用公告送達(dá)。根據(jù)最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議并經(jīng)審判人員審核后，雙方當(dāng)事人同意該調(diào)解協(xié)議經(jīng)雙方簽名或者捺印生效的，調(diào)解協(xié)議書自雙方簽名或者捺印之日起發(fā)生法律效力，這種情況下在采取其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式。如果民事調(diào)解協(xié)議書約定必須由雙方當(dāng)事人簽收才能生效的情況下，則不能采用公告送達(dá)的方式送達(dá)。

（四）關(guān)于人民法院對訴訟時效是否釋明的問題

依據(jù)最高人民法院201*年9月1日頒布實施的《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，訴訟時效是當(dāng)事人依法享有的一種抗辯權(quán)，而非請求權(quán)，在訴訟過程中，如果當(dāng)事人未行使該項權(quán)利，法官不得在案件審理中主動援引法律有關(guān)訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判，即在當(dāng)事人未就時效予以抗辯的情況下，人民法院不得以當(dāng)事人的請求超過訴訟時效為由，判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求，同時法官也不得在案件審理中就相關(guān)訴訟時效問題進(jìn)行釋明，當(dāng)事人以人民法院未就時效抗辯權(quán)進(jìn)行釋明為由在二審程序中主張權(quán)利的，人民法院不予支持。

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