《你的權(quán)利從哪里來》是一部由美國法學家艾倫•德肖維茨著作的書籍,相信有不少的朋友都曾經(jīng)讀過這本書,該書講述了作者對我們所屬的權(quán)利的來源分析。網(wǎng)上對這本書也是給出了不錯的評價,下面就跟小編一起來看看網(wǎng)友們是怎么說的吧!
說來挺巧,今天一天都和“辛普森案”離不開干系,上午寫了外國刑法學作業(yè),分析若“辛普森案”發(fā)生在中國會怎么樣,下午又寫辛普森“夢之隊”辯護律師成員德肖維茨所著《你的權(quán)利從哪里來》的讀后感,看來這一天都要跟辛普森“杠到底了”。
當然,我的讀后感可不是關(guān)于辛普森的。我記得我的兩個舍友上一次法理學討論的題目是“同性婚姻的合法化”問題,正好兩個舍友拿到的問題一個支持、一個反對。上次寫費孝通的《鄉(xiāng)土中國》讀后感的時候說到“你揮舞拳頭的權(quán)利止于我的鼻尖”,這句話便來自于《你的權(quán)利從哪里來》這本書,我便想換一個角度,從理論層面來分析,同性婚姻的權(quán)利到底從何而來。
我之前一直以為權(quán)利就是制定在法律中的,由國家強制力保障的一種,權(quán)利主體獲得利益的一種手段。但是直到2016年初,湖南的一對同性伴侶因登記結(jié)婚遭拒,起訴湖南省長沙市芙蓉區(qū)民政局行政不作為,獲法院立案受理,隨后敗訴的中國“同性婚姻維權(quán)第一案”,我才認識到,權(quán)利的來源,可能并不是成文法。換句說法,我們權(quán)利一部分規(guī)定在了實定法中,另一部分則沒有被實定法所包含,更有甚者,實定法可能在侵害著我們的這一部分權(quán)利。
那么同性婚姻的權(quán)利到底從何而來?德肖維茨給了我們四種理論基礎。
第一,同性婚姻的權(quán)利來源于造物主。
具體點說,就是美國《獨立宣言》指出的:“上帝是我們權(quán)利的源泉。”“某些權(quán)利是不可剝奪的,因為權(quán)利的來源并非政府,也非人民的同意,而是來自造物主的賦予。”在這些不可剝奪的權(quán)利之中,有一項權(quán)利叫做“追求幸福的權(quán)利”,我認為這便是同性婚姻權(quán)利在“造物主賦予權(quán)利”下的理論來源。既然造物主賦予了每個人追求幸福的權(quán)利,而且造物主又告訴我們我們?nèi)巳松降龋敲次覀兙涂梢詾榱俗非笞约旱男腋,和自己的同性伴侶結(jié)婚。
但是這種理論是有缺陷的,權(quán)利來源于“造物主”的說法在當時的美國站得住腳,但是到了現(xiàn)在,在美國的領(lǐng)域之外,在不信奉基督教的國家之中,這種理論毫無疑問不被大多數(shù)人所認可。“造物主”是否存在,沒有人知道,并沒有證據(jù)證明“造物主”以一致的聲音對人類說話,而且即使沒有造物主,某些權(quán)利也應當存在。由此說來,同性婚姻的權(quán)利,不來源于“造物主”,人類享有的一切的權(quán)利,可以說都不來自于“造物主”。
第二,同性婚姻的權(quán)利來源于自然。
這個概念有點模糊,我把它說清楚一點,就是來源于“自然法則”。這種理論和第一種“造物主”理論關(guān)系極為密切,上帝是所有權(quán)利的源泉,上帝創(chuàng)造的宇宙法則或人性,依照邏輯推理,權(quán)利應該源自“自然”與“自然上帝”。按照這種說法,“自然是善”,“凡存在必正當”,那么既然同性戀存在,這就說嗎自然法則之下衍生出了同性戀,同性戀就有其合理之處,由此同性婚姻的權(quán)利就來源于自然。
同樣的,這種理論也是站不住腳的。按照我們的經(jīng)驗來看,這種“存在必正當”的說法讓人很難去接受,因為許多“存在”都無法讓人覺得“正當”,比如奴隸制度,種族屠殺等。那么顯然,同性婚姻的權(quán)利也不來源于自然,人類享有的一切權(quán)利都不來源于自然。
以上兩種權(quán)利來源的理論實際上都是人類創(chuàng)造出來的法律虛構(gòu)物,用以滿足外在與永恒權(quán)利來源的既有需要,是一種善意的虛構(gòu)。再多的需要也無法將它們轉(zhuǎn)變?yōu)槭聦。這兩種權(quán)利來源理論既可以用于善意,可以同性婚姻的權(quán)利來源,也可以被人所操縱用于惡意的目的,成為迫害同性婚姻權(quán)利的來源。
這兩種權(quán)利來源理論還有一個共同點就是,他們所代表的權(quán)利,都是永恒不變的。“造物主”或者“自然”賦予的權(quán)利一旦確定,就是永恒。但實際上世界是在不斷發(fā)展的,權(quán)利也因時空不同而不斷發(fā)展變化,并不是一成不變。在某個時期貴族統(tǒng)治奴隸是一項合法權(quán)利,可是隨著不斷的發(fā)展,奴隸制度就變成非法。在某個時期同性戀可能沒有婚姻的權(quán)利,但到了另外一個時期,同性婚姻便有了理論基礎。所以“造物主”和“自然”都不是權(quán)利的來源。
第三,同性婚姻的權(quán)利來源于法律。
這便是我最初對權(quán)利來源的認識。這種說法的本質(zhì)含義就是同性婚姻的權(quán)利來源于制定法律的人,可這樣問題就來了,如果制定法律的人決定不需要給同性以婚姻的權(quán)利呢?我們可以看到雖然在美國現(xiàn)在同性婚姻早已合法化,但是在合法化以前,美國的法律是沒有賦予同性情侶以結(jié)婚的權(quán)利的,杰斐遜草擬的立法甚至將同性性行為入罪化。
同性婚姻的權(quán)利表面上看是來自于實體法的賦予,但是本質(zhì)上,實體法只是作為國家對于這種權(quán)利認可或者不認可的態(tài)度,只是法律制定者的一種價值取向。不同于“造物主”或者“自然”理論,法律具有一定的適應性與靈活性,能夠隨著社會時空的不斷變遷而變化。也真是因為這種特點,實體法在某個時期是同性婚姻權(quán)利的來源,在另外一個時期又是侵害同性婚姻權(quán)利的來源,所以法律并不完全是同性婚姻權(quán)利的來源,也不是人類享有其他一切權(quán)利的唯一來源。
第四,同性婚姻的權(quán)利來源于人類的經(jīng)驗,來源于不斷的爭取。
這種理論在于權(quán)利是我們從歷史的錯誤中學到的,為了避免重蹈過去的不義而產(chǎn)生的。權(quán)利并不是從上而下,從統(tǒng)治者的法律或者說造物者、自然賦予的,而是自下而上,建立在災難、錯誤以及人類獨有的從錯誤中學習以免再次犯錯的能力上。
這種權(quán)利的來源,德肖維茨稱為“培養(yǎng)的權(quán)利”,顧名思義,就是權(quán)利是一步步培養(yǎng)出來的,培養(yǎng)的過程便是不斷吸取經(jīng)驗,檢驗不正義的歷史、歸納經(jīng)驗的教訓,并以這些教訓為基礎來倡導權(quán)利,進而構(gòu)建理論。
這種理論彌補了前三種理論的缺陷。這種權(quán)利不是法律的虛構(gòu)物,是從實踐經(jīng)驗中產(chǎn)生的,目的為善的權(quán)利。不是一成不變的,是跟隨人類的歷史經(jīng)驗不斷更新,直接源于人類的權(quán)利,可以直接防止惡行、不義再度發(fā)生。
西方國家在最初都是不承認同性婚姻的,甚至在20世紀,同性性行為被當作重刑而判以監(jiān)禁。現(xiàn)在,西方社會認為這只是私人的合意行為,不應該使刑事體系關(guān)心的事項,這些過時的法律也早已被廢除。這種改變并非來源于上帝心意的改變或者是自然的變化,而是人性的變化,是對同性戀與同性戀的經(jīng)驗隨實踐變遷的結(jié)果。
當越來越多身邊的同性戀者“出柜”,我們也看到他們成為優(yōu)秀的老師、軍人等社會精英,亦或是同普通人一樣過著安穩(wěn)的生活,成為你的朋友,老師或同事。在他們被傷害或者被殺死時也會為他們哭泣。迫害我們認識并欣賞的人,或者冷眼旁觀他人對他們進行迫害,絕非易事。
這種經(jīng)驗便是同性婚姻權(quán)利來源的基礎,而年輕一輩要比老一輩更能接受同性婚姻,是因為他們有較多與同性戀同學、教室、同事與朋友相處的經(jīng)驗。很快人們就會了解,在婚姻領(lǐng)域?qū)ν园閭H進行差別對待是錯誤的,而這種經(jīng)驗,這種來自于錯誤的認識所吸取的經(jīng)驗,正是同性婚姻權(quán)利的來源。
當然我認為僅僅靠經(jīng)驗是不足以推動權(quán)利的保障,還有一個更重要的,便是不斷的為權(quán)利而斗爭。最能維護權(quán)利的方式,便是主動而持續(xù)地為權(quán)利辯護。
一個很好的例子便是美國的南北戰(zhàn)爭使黑人的權(quán)利逐步得到了保障,使黑奴制度逐步瓦解。我認為同性婚姻的權(quán)利也正是來源于這種持續(xù)的辯護與斗爭,沒有為自己的權(quán)利而斗爭,人們很難認識到這種權(quán)利需要被保障,很難察覺這種權(quán)利被侵害是不義的,是錯誤的。
僅僅通過人們的觀察到的,和同性戀接觸的經(jīng)驗是遠遠不夠的,只有通過不斷的斗爭與辯護,獲得更多的關(guān)注,就像南北戰(zhàn)爭那樣,不通過自己的斗爭,要到猴年馬月才能獲得自己的權(quán)利呢?幾乎每一種新承認的權(quán)利都是基于人類經(jīng)驗到或觀察到的惡行而創(chuàng)造的。通過不斷的辯護與斗爭,才能讓這種惡性不斷暴露出來,才能不斷培養(yǎng)人們檢驗不正義的歷史、歸納經(jīng)驗的教訓。“這個動態(tài)過程會持續(xù)到人類經(jīng)驗結(jié)束為止。”
綜上所述,我認為同性婚姻的權(quán)利便來源于人類的經(jīng)驗,特別是“不義”的經(jīng)驗。并且這種經(jīng)驗來源于不斷的爭取,不斷的斗爭。同性婚姻還沒有合法化,同性情侶還沒有取得婚姻權(quán)利的原因,也正是人們?nèi)鄙龠@一種經(jīng)驗,缺少這樣的一種辯護與斗爭。當然權(quán)利不是一蹴而就的,權(quán)利獲得的過程道阻且長。由于人類及人類組成的政府總是不斷在其他人類身上施加新的惡行,因此我們必須持續(xù)構(gòu)建新的權(quán)利。
權(quán)利是獲得自由與公平的過程而非目的本身,同性婚姻的權(quán)利取得也便是自由與公平獲得的過程,權(quán)利的斗爭永遠沒有獲勝的一天,自由與公平也就沒有充分實現(xiàn)。
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