導語：隨著網絡信息技術迅速發(fā)展，計算機網絡正在人們的工作、學習、生活中扮演著越來越重要的角色。但是,它們在帶給人們便利的同時,網絡犯罪也給我們的生活帶來各種危機，網絡犯罪已成為一個備受人們關注的問題。

　　內容摘要：本文擬在對網絡犯罪的發(fā)展、含義進行闡述后,分析我國網絡犯罪的存在的問題,并在此基礎上提出一些對策,以期待對我國遏制網絡犯罪的立法起到促進作用。

　　關鍵詞：網絡犯罪問題應對措施

　　一、網絡犯罪在我國的發(fā)展及其含義

　　1979年，我國制定的第一部刑法典沒有關于網絡犯罪的規(guī)定，直到1981年我國才著手制定有關計算機網絡安全方面的法律法規(guī)和規(guī)章制度。1991年5月24日，國務院第八十三次常委會議通過了《計算機軟件保護條例》，繼而1994年2月18日，我國國務院令第147號發(fā)布了《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》。這都是我國歷史上較為重要的法規(guī)。其規(guī)范計算機信息系統(tǒng)的安全管理、懲治侵害計算機安全的違法犯罪的法規(guī)，在我國網絡安全立法史上具有里程碑意義。隨著我國計算機網絡應用迅猛發(fā)展，計算機網絡相關違法犯罪活動也相應地表現(xiàn)出新的特征。于是，1997年10月1日起我國實行的新刑法，第一次增加了網絡犯罪的罪名，包括非法侵入計算機系統(tǒng)罪，破壞計算機系統(tǒng)功能罪，破壞計算機系統(tǒng)數(shù)據(jù)、程序罪，制作、傳播計算機破壞程序罪等。這表明我國計算機法制管理正在步入一個新階段，并開始和世界接軌，逐步進入我國的計算機網絡的法治時代。

　　網絡犯罪作為一種新的犯罪類型越來越受人們關注的同時，關于網絡犯罪的概念的定義也是層出不窮,由于各國的國情和網絡犯罪發(fā)展的趨勢的不同，致使其在概念的表述上存在差異，關于網絡犯罪概念的界定，各國有多種不同的表述方法：美國將網絡犯罪定義為“任何在犯罪、調查或起訴過程中，必須具備特別電腦網絡技術知識的不法行為”。[①]日本將“對非法連接計算機網絡系統(tǒng)的通訊電纜等附帶設備的犯罪，以及所有消除、改換現(xiàn)金卡、信用卡的磁條部分的犯罪”界定為計算機網絡犯罪行為。[②]法國學者對網絡犯罪作如下陳述：根據(jù)有關法律專家的見解網絡犯罪的概念實際上涵蓋了兩種類型的刑事犯罪，以信息技術為犯罪對象的犯罪，以信息技術為實施犯罪方法的犯罪，并根據(jù)法國的立法對網絡犯罪進行區(qū)分。

　　臺灣地區(qū)學者習慣于將網絡犯罪叫做電腦犯罪，通說：“凡犯罪人行為是通過電腦之使用或對電腦本身所造成之損害皆屬之”或指

　　“凡犯罪行為與電子資料處理有關的即是電腦犯罪”關于犯罪的種類名稱也有學者主張用“電腦濫用”一詞代替“電腦犯罪”。[③]

　　在2001年11月通過的歐洲理事會《關于網絡犯罪的公約》中將網絡犯罪的內涵，界定為“危害計算機系統(tǒng)網絡和數(shù)據(jù)的保密性、完整性和可用性以及濫用這些系統(tǒng)、網絡和數(shù)據(jù)的行為”，即指那些通過國際互聯(lián)網和其他計算機網絡實施的犯罪，特別是包括了利用互聯(lián)網實施的侵犯著權犯罪、計算機相關詐騙、兒童色情犯罪和侵犯信息網絡安全的犯罪行為。

　　國內學者對網絡犯罪的概念表述也不一致，幾個代表性表述如下：有的學者將網絡犯罪定義為“利用計算機、網絡技術等信息技術或者其特征,危害計算機、網絡和數(shù)據(jù)安全,危害社會信息安全,社會危害性嚴重的行為”。也有一些學者從刑法學意義上對網絡犯罪進行了界定。如一些學者認為網絡犯罪是指犯罪分子利用其編程、加密、解碼技術或工具,或利用軟件指令、網絡系統(tǒng)或產品加密等技術及法律規(guī)定上的漏洞或瑕疵,抑或利用其居于互聯(lián)網接入服務供應商、應用服務供應商等特定地位或方法,在互聯(lián)網上實施觸犯特定刑法規(guī)范的嚴重危害社會的行為。

　　我們認為，要對網絡犯罪這類新興犯罪的概念進行準確、科學、全面的總結，必須要用發(fā)展的眼光看問題，注意犯罪形式和手段的多樣性和易變性，同時還應在概念中體現(xiàn)其成立犯罪所具有的特征。正如一學者所說：“刑法學意義上的網絡犯罪應該具有嚴重的社會危害性和刑事違法性的兩個基本特征”[⑤]。綜上，網絡犯罪可以定義為：利用計算機、網絡技術等信息技術或者以計算機網絡為主要犯罪手段，實施危害計算機、網絡和數(shù)據(jù)安全的行為或者實施具有嚴重社會危害性的行為。

　　二、我國網絡犯罪存在的問題

　　隨著信息技術的進步與發(fā)展，我國也相應地制定和修改了一些法律法規(guī)。目前我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對打擊我國的網絡犯罪起到了積極的作用。但從網絡犯罪的現(xiàn)狀來看，我國對防范網絡犯罪在立法上基本還處于起步階段，許多相關法條無法具體適應今日的網絡犯罪的發(fā)展。筆者主要從刑事法學的角度來簡要分析，我國現(xiàn)行的法律在網絡犯罪方面存在的問題，其表現(xiàn)在以下幾個的方面：

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　　目前我國以刑法法典為主，以行政法規(guī)、司法解釋及其他規(guī)范文件為輔的立法方式，使得網絡犯罪的刑事立法明顯具有滯后性、分散性和不和諧性。隨著信息網絡技術的日新月異，司法實踐中經常出現(xiàn)一些新型的網絡犯罪�！缎谭ā泛汀缎淌略V訟法》的等一系列的法律法規(guī)對此就無用武之地了。

　�。ǘ�）犯罪構成問題。

　　在網絡犯罪方面，我國刑法只規(guī)定了自然人可以構成相應的犯罪，對法人或單位的網絡犯罪并無規(guī)定。但在實踐中，由單位實施的網絡犯罪卻很普遍，這就使得許多由單位實施的相關的網絡犯罪行為得不到法律的制裁，于是會在一定程度上縱容了相應的犯罪行為。

　�。ㄈ�）罪名問題。

　　現(xiàn)行刑法規(guī)定的幾種罪名難以涵括所有的網絡犯罪，如我國刑法和全國人大常委會《關于維護互聯(lián)網安全的決定》都只對“違反國家規(guī)定，侵入國家事務、國防事務、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)”規(guī)定為犯罪，其保護的范圍相對于狹窄，難以保護如銀行金融信息系統(tǒng)等一些與社會公益和經濟安全有關的汁算機信息系統(tǒng)的安全。

　�。ㄋ模┬塘P問題。

　　第一是刑罰種類問題。我國刑法對網絡犯罪的規(guī)定，自由刑，沒有規(guī)定財產刑和資格刑。這既不符合世界刑罰的發(fā)展趨勢，也不利于對網絡犯罪的打擊，這是我國刑事立法上的不足。第二是量刑問題。網絡犯罪往往具有嚴重的社會危害性，取證又比較困難，司法成本高，而我國現(xiàn)行刑法對于網絡犯罪量刑卻相對較輕。如刑法第285條侵入計算機系統(tǒng)罪，法定最高刑只有3年。隨著網絡技術的不斷發(fā)展，網絡犯罪的社會危害性越來越嚴重，而其法定刑則仍然沒有提高。

　�。ㄎ澹┧痉▽嵺`中的證據(jù)問題。

　　網絡犯罪的特殊性，給我國具體的刑事訴訟中會面臨很大的困難。如上文所述，最主要和明顯的困難是在證據(jù)的收集上。退一步來講，即使在我國司法實踐中，偵查人員搜集到一些電子數(shù)據(jù)記錄，是否能作為法庭證據(jù)還是個問題。因為我國刑事訴訟法第42條規(guī)定了七種征據(jù)形式，但并沒有包括電子證據(jù)。電子數(shù)據(jù)證據(jù)，是網絡信息化過程中產生的一種新型的證據(jù)形式，在證明案件事實的過程中起著越來越重要的作用。目前，在我國，計算機數(shù)字作為證據(jù)的有效性和合法性仍然是個難題。[⑥]這就使得網絡犯罪的認定存在一定難度。

　　（六）刑事管轄問題。

　　目前，以屬地原則為主，以屬人原則、保護原則、普遍原則為補充的綜合刑事管轄原則是大多數(shù)國家普遍采取刑事管轄原則。但是，由于網絡犯罪的跨地域性和超國界性，運用傳統(tǒng)的刑事管轄權原則來確定其管轄權就會出現(xiàn)一定的矛盾和沖突。因此，網絡犯罪的刑事管轄權問題一直是一個我國網絡犯罪的法律大難題。我國的刑事法律對于如何確定網絡犯罪的刑事管轄的問題并末作出明確規(guī)定。

　　三、網絡犯罪應對措施的幾點思考

　　網絡犯罪的防控是一個系統(tǒng)工程，需要多方面綜合治理，如技術層面、法律層面、道德層面、教育層面、管理層面、國際合作的層面等多方面的防控，才能使我國的網絡犯罪的現(xiàn)象有所好轉。筆者僅從以下幾個層面來探索我國網絡犯罪的應對措施：

　�。ㄒ唬┘夹g層面上的防控對策。

　　網絡的發(fā)展依賴于其共享性、易用性，但隨著網絡技術的發(fā)展，網絡的普及，網絡犯罪問題越來越突出，雖然這是很多因素共同作用的結果，但網絡技術的脆弱是不容忽視的，通過提高技術防控來控制網絡犯罪是最基本的方法之一。目前許多計算機公司都在積極研制并不斷推出防范犯罪的新技術產品。一類是對軟件進行保護的技術措施，主要有軟件加密法、數(shù)字簽名法、抵御軟件分析法等。二是對訪問者進行身份鑒別的技術措施，其基本思路是通過鑒別訪問者的一個或多個參數(shù)的真實性和有效性，驗證訪問者是否合法，阻止非法用戶訪問系統(tǒng)，確保系統(tǒng)和數(shù)據(jù)的安全保密。三是對網絡加設密碼的技術措施，根據(jù)國際化標準組織制定的相關安全機制和加密所處層次、對象的情況，分別設置不同的密碼，保證系統(tǒng)安全。

　　（二）法律層面的防控對策。

　　正如上文所述，1996年2月1日，我國頒布了《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯(lián)網答理暫行規(guī)定》，由此了互聯(lián)網法治建設的逐步走上了正軌。此后，《互聯(lián)網信息服務管理辦法》、《互聯(lián)網上網服務營業(yè)場所管理辦法》等一系列法規(guī)又相繼頒布。這些法規(guī)的出臺，結束了我國在互聯(lián)網管理方面無章可循的局面，有效地遏制了互聯(lián)網的種種負面的影響。但網絡犯罪還是不斷地對網絡立法這一領域提出了許多難題，特別是給我國的現(xiàn)行刑事立法帶來巨大的沖擊。

　　1、司法管轄原則。我國刑法的空間效力管轄原則在網絡犯罪出現(xiàn)之前近乎是完美的。然而，網絡的開放性引發(fā)了刑法適用的極大的困惑。針對此問題，適當?shù)臄U大我國的刑事管轄權是必要的。傳統(tǒng)的司法管轄原則以屬地為主、屬人為輔、兼顧保護、尊重普遍管轄我們仍應遵循，但應有適當變通。首先，如上文所述，確立網絡犯罪刑事管轄權的根本原則，應當是網絡犯罪行為所本身具有的危害本國刑法所保護的法益，且侵害的法益應當是具體化的。其次，對于外國侵犯我國國家和公民利益的犯罪，不應完全拘泥于雙罰制原則，對于危害我國國家安全的特殊犯罪應明確具有管轄權。最后，加強國家合作，健全國際刑法體系。

　　2、刑事責任年齡。隨著網絡的快速普及，網絡犯罪低齡化趨勢非常明顯，一些不滿16周歲的未成年人進行網絡犯罪，他們的主觀惡劣性和社會危害性都非常大，然而在我國現(xiàn)行的刑法規(guī)定中卻處于無法可治的尷尬境地。因此，適當降低部分危害極大的網絡犯罪人的刑事責任年齡已經刻不容緩。

　　3、增加新的刑種。網絡犯罪在大多數(shù)情況下是為了獲取暴利，僅僅對他們處以自由刑，不能很好地發(fā)揮刑罰的懲戒功能。國外刑法在這方面就做得更為可行，即可實行自由刑、財產刑和資格刑并用，甚至對后果嚴重的．還處以生命刑。同時可以對某些獲得計算機網絡執(zhí)業(yè)資格認證的行為人比照剝奪其從業(yè)資格，減少其再犯可能性。這些國外的做法非常值得我們借鑒。

　　4、健全刑事訴訟法等相關法律。網絡犯罪的自身立法固然重要，但和實體法相配套的程序法也非常重要。其面臨的主要問題是：第一，我國現(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定的7種證據(jù)，如上文所述，我國沒有將電子數(shù)據(jù)記錄作為證據(jù)的立法，從而給認定網絡犯罪帶來難度。筆者建議通過立法的形式確定電子數(shù)據(jù)記錄的刑事法律證據(jù)地位。同時制定電子數(shù)據(jù)記錄保存、保護相關規(guī)定，為偵破和懲治網絡犯罪提供司法訴訟上的保證。第二，網絡犯罪的跨國化特征非常明顯，今后隨著其進一步的發(fā)展，必將使此類犯罪的引渡問題空前增多，我國2000年12月28日施行的《中華人民共和國引渡法》已經填補了這方面的空白，當然還會有很多問題需要解決。第三，由于刑法固有的屬性，決定了它必須建立在其他相關的行政法律和民商法律之上，此即所謂“刑法次要原則”，而目前我國在計算機網絡領域里，相關的行政法律和民商法律還很不健全，應當抓緊這方面的工作，以保證刑法與它們的彼此銜接和正確定位。

　�。ㄈ�）道德層面上的防控對策。

　　法律和道德都是上層建筑的重要組成部分，是規(guī)范人們行為的重要手段，二者相互聯(lián)系、相互補充、相互促進。法律是外部強制性的約束，道德是發(fā)自內心的自我約束。全社會的道德防控可以影響廣大網民自覺地擯棄不良的上網習慣，遠離一切網上違法行為，抵御互聯(lián)網上一切黃色、下流、庸俗、反動的東西。

　　總之，互聯(lián)網的日益推進和迅猛發(fā)展，為全人類建構起個快捷、便利的虛擬世界。為了更好的保障網絡信息安全，分析和防控網絡犯罪任重道遠。全社會應該在技術、法律和道德等多層面全力出擊，做到“未雨綢繆，犯則必懲”，積極主動的開展網絡犯罪的防控，增強對網絡破壞者的打擊和處罰力度，只有這樣才能有效地保護網絡使用者的合法權益，維護公共利益和國家安全，保證網絡的健康發(fā)展，促進社會的不斷進步。

　　參考文獻：

　　【1】馬克昌：《犯罪通論》[M]，武漢：武漢大學出版社,1999．

　　【2】馬進保，袁廣林：《高科技技術研究》[M]，北京：中國人民公安大學出版社,2008

　　【3】皮勇：《網絡犯罪比較研究》[M]，北京：中國人民公安大學出版社,2005

　　【4】劉品新：《網絡法學》[M]，北京：中國人民大學出版社,2009

　　[①]曹南燕：《網絡犯罪引起的思考》[J]，《清華大學學報》,1997年(3)

　　[②]馮樹梁：《中國預防犯罪方略》[M]，法律出版社,1994

　　[③]黃丁全：《臺灣地區(qū)電腦犯罪立法評析》[J]，《中外法學》,1999

　　[④]皮勇：《網絡犯罪比較研究》[M],北京：中國人民公安大學出版社,2005

　　[⑤]馬克昌：《犯罪通論》[M]，武漢：武漢大學出版社,1999．12

　　[⑥]孫鐵成：《計算機與法律》[M]，北京：法律出版社,1998．59

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